Корпоративное право. Общая часть

Рассматриваются понятие и предмет корпоративного права как института предпринимательского права, формы корпоративного права. Исследуется история корпораций и корпоративного права, особенности корпораций в англо-американской и континентальной системах права. Раскрывается понятие и признаки корпоративных норм, виды корпоративного нормотворчества и функции корпоративного регулирования. Анализируется необходимость и формы государственного регулирования экономической деятельностью, а также формы ответственности за нарушение норм корпоративного права.



ДИДАКТИЧЕСКИЙ ПЛАН

Понятие, предмет и признаки корпоративного права. Социальная обусловленность корпоративного права. Предпринимательство как основной объект корпоративного права. История корпораций и корпоративного права. Создание корпораций в Англии. Корпорации во Франции и их особенности. Зарождение корпораций в Германии. Возникновение корпораций в Америке. Становление и регулирование корпоративной деятельности в России.

Корпорации в современных промышленно развитых странах. Общие особенности корпораций в современный период. Корпорации в англо-американской системе права. Признаки и особенности корпораций континентальной Европы. Стадии развития современных корпораций. Система корпораций в России. Правовые особенности учреждения и деятельности хозяйственных товариществ и обществ (кроме акционерного общества). Правовое положение производственных кооперативов и его членов. Специальная правоспособность государственных и муниципальных унитарных предприятий. Правовые основы организации и деятельности акционерных обществ.

Корпоративные нормы. Понятие корпоративных норм и их виды. Общие признаки корпоративных норм. Особенные признаки корпоративных норм. Соотношение корпоративных норм с нормами централизованными и договорными.

Формы (источники) корпоративного права. Корпоративный обычай. Корпоративные прецеденты. Корпоративный нормативный акт как основной источник корпоративного права. Особенности содержания корпоративных нормативных актов. Систематизация корпоративных нормативных актов. Виды корпоративного нормотворчества и функции корпоративного регулирования. Виды корпоративного нормотворчества. Представительное корпоративное нормотворчество. Опосредованное корпоративное нормотворчество. Социальные функции корпоративного регулирования. Собственно юридические функции корпоративного регулирования.

Государственно-правовое регулирование корпоративной деятельности. Государство и экономика. Государственные органы, регулирующие корпоративную деятельность. Прямой государственный контроль за корпоративной деятельностью. Косвенное влияние государства на деятельность корпораций. Контроль за административными органами. Законодательные средства ограничения корпоративной деятельности.

Ответственность за нарушение норм корпоративного права. Социальная ответственность корпораций. Юридическая ответственность корпораций за нарушение норм корпоративного права. Ответственность директоров и управляющих при нарушении корпоративных норм. Ответственность акционеров, персонала за нарушение корпоративных норм. Ответственность государственных органов за нарушение норм корпоративного права.



Понятие и признаки корпоративного права

Корпоративное право – система правил поведения, которые разработаны в организации, основанной на объединении лиц и капиталов, выражают волю ее коллектива и регулируют различные стороны деятельности данной организации.

Иначе корпоративное право можно назвать внутриорганизационным, внутрифирменным правом. Любая организация, представляющая собой автономное образование, объединение лиц и капиталов для осуществления какой-либо социально-полезной деятельности, вправе формулировать для своих членов определенные правила поведения с тем, чтобы максимально эффективно организовать их работу и достичь поставленных перед организацией целей и задач.

Таково корпоративное право в широком смысле.

Существует и другое, более узкое, понимание корпоративного права. В США, Канаде и некоторых других англоязычных странах оно приравнивается к праву акционерному, т.е. к системе правил поведения, регулирующих отношения, складывающиеся внутри акционерного общества – предприятия, уставный капитал которого разделен на акции. Что касается товариществ, то вплоть до 1985 года они относились к индивидуальной форме собственности, не признавались юридическими лицами и не включались в понятие «корпорация».

Среди организаций, самостоятельно регулирующих свои внутриорганизационные вопросы, можно встретить самые различные: хозяйственные общества, товарищества, унитарные предприятия, кооперативы, научные, учебные учреждения. Соответственно и свобода, а также потребность в корпоративном регулировании, его степень не у всех из них одинакова. В наиболее детальном и объемном юридическом корпоративном регулировании нуждаются акционерные общества, объединяющие многих и многих людей, причем на основе очень значимых для них интересов (финансовых). Тем не менее, узкое понимание корпоративного права как права акционерного вряд ли приемлемо для России, как, впрочем, и для многих других европейских стран.

Вполне обоснованно существование акционерного права как системы норм, регулирующих деятельность акционерных обществ.

Эта система включает в себя следующие нормы:

1) нормы, издаваемые акционерными обществами и регулирующие их внутреннюю жизнь (акционерные корпоративные нормы);

2) нормы, издаваемые государственными органами и упорядочивающие деятельность акционерных обществ (централизованные нормы). В том, что такие нормы необходимы, приходится все больше убеждаться в последнее время, поскольку число обманутых вкладчиков в нашей стране постоянно увеличивается.

Акционерные общества, в отличие от других видов корпораций, затрагивают интересы значительного круга людей. Поэтому государство в соответствии со своим назначением обязано оградить эти интересы от посягательств людей нечестных, а то и нечистоплотных, устанавливая наиболее общие и принципиальные правила, касающиеся акционерных обществ;

3) нормы, содержащиеся в организационных (предпринимательских) договорах, т.е. договорах, направленных на установле­ние деловых связей.

Корпоративное и акционерное право – понятия несовпадающие.

Корпоративное право помимо внутренней деятельности акционерных обществ регулирует и внутриорганизационные отношения, складывающиеся в корпорациях. Потребность в издании корпоративных норм у акционерных обществ гораздо выше, чем в малых корпорациях, например, товариществах. Для урегулирования внутренней деятельности чаще используется индивидуально-конкретное распоряжение. Это первое, что их различает.

Второе. Акционерное право состоит не только из корпоративных акционерных форм. В него включаются и акционерные организационно-договорные нормы, а также акционерные централизованные нормы. Число последних в перспективе будет возрастать.

Корпоративное право характеризуется следующими признаками:

Корпоративное право состоит из норм, т.е. правил поведения общего характера. Нормативность означает, во-первых, то, что нормы корпоративные регулируют распространенные, типичные, часто встречающиеся в организациях отношения и, во-вторых, что они распространяются на всех или многих членов организации.

Корпоративное право представляет собой систему норм, каждая из которых специализируется на регулировании конкретной стороны деятельности организации. Можно выделить, по крайней мере, четыре блока корпоративных норм: финансово-правовые, административно-правовые, трудовые и гражданско-правовые нормы. В последнее время все активнее формируется блок корпоративных норм, регулирующих информационные отношения на предприятии, например нормативные положения, касающиеся обеспечения конфиденциальности информации, коммерческой тайны и др. Довольно интенсивно развиваются корпоративные нормы, связанные с социальным обеспечением работников. Наметились и контуры блока корпоративных норм процессуального характера.

Корпоративные нормы обязательны для участников корпорации (учредителей, акционеров, наемных работников). Это означает, что они должны исполняться указанными лицами независимо от того, нравятся они им или нет, одобряют они их существование или не одобряют, одним словом, независимо от субъективного к ним отношения.

Корпоративные нормы, как правило, находят письменное выражение, формой их закрепления обычно служат корпоративные акты. На предприятии выделяется несколько уровней корпоративных актов в зависимости от их юридической силы (акты общих собраний, акты советов директоров, правлений, советов предприятий, акты руководителей и др.). Чтобы предотвратить противоречия между ними, осуществляется четкое распределение компетенции между субъектами правотворческой деятельности той или иной корпорации.

Корпоративные нормы издаются органами управления корпорации и выражают волю ее коллектива как определенного автономного образования. Даже тогда, когда решения принимаются не общим собранием, а иными органами управления, они должны быть согласованы или, по крайней мере, не должны противоречить решениям общего собрания, на котором регулируются принципиальные вопросы жизни корпорации (о распределении прибыли, о рабочем времени и т.п.).

В случае нарушения корпоративных норм они обеспечиваются принуждением. Со стороны кого? Прежде всего, на нарушителя воздействует сама организация, используя санкции, предусмотренные в корпоративных актах. При недостаточности средств организации вполне возможно обращение за защитой к судебным органам. Так, например, если объявлен размер дивиденда, но общество по каким-либо причинам не выплачивает его акционеру, обращение в суд с требованием взыскания дивидендов будет вполне уместным и оправданным.

Суммируя признаки корпоративного права, можно дать следующее его определение:

Корпоративное право – система норм, устанавливаемых органами управления корпорации, выражающих волю ее членов, обязательных для участников корпорации и охраняемых мерой корпоративного принуждения, а при его недостаточности – мерой государственного принуждения.

Корпоративное право, как это ни странно, напрямую зависит от политического режима, существующего в той или иной стране. Чем больший уровень свободы допускается в том или ином государстве, тем значительнее массив корпоративного права, и наоборот. Тоталитарное государство может свести на нет корпоративное право и заменить его централизованными нормами, зарегулировав «сверху» жизнь предприятий по всем параметрам. Примером тому является Россия не только периода сталинизма, но и последующих десятилетий, вплоть до начала 80-х гг.



Социальная обусловленность корпоративного права

До недавнего времени корпоративное право в нашей стране не изучали. До 80-х гг. его практически не существовало, и изучать, соответственно, было нечего. Право понималось исключительно как система правил поведения, установленных государством и охраняемых силой государственного принуждения. Действительно, тоталитарное государство не нуждается ни в корпоративном, ни в договорном праве. А между тем обществу, основанному на рыночных, товарно-денежных отношениях, обойтись без корпоративного права невозможно, и оно развивается, но самостийно.

Существование корпоративного права обусловлено множеством объективных факторов. В их числе можно назвать следующие:

1. Сложность и многообразие видов деятельности, выполняемой различными организациями. Некоторые наиболее важные стороны их деятельности нуждаются в правовом опосредовании (финансы, управление, оплата труда работников, использование имущества, технологический процесс и др.).

Существуют два метода эффективного правового регулирования в данной сфере:

1) чаще обновлять, изменять, дополнять, отменять централизованные нормативные акты, посвященные этим вопросам, с тем, чтобы они соответствовали реальным условиям жизни общества;

2) предоставить возможность организациям самостоятельно решать указанные вопросы с учетом условий, в которых они находятся. Если законодатель будет использовать только первый метод, то оптимальных результатов в правовом регулировании никогда не удастся достичь; законодательное решение, эффективное для одних предприятий, не всегда подходит для других. Практика показывает, что попытки урегулирования всего и вся неизбежно приводят к снижению качества самого регулирования. Для вновь возникающих общественных отношений порой не оказывается даже приблизительно подходящей правовой модели, а обнаруженные в законодательстве пробелы не всегда можно быстро восполнить. Использование же наряду с первым методом второго дает нужный результат.

2. Подавляющее большинство организаций осуществляют предпринимательскую деятельность. Но ведь это не только один из самых сложных видов деятельности, но и один из самых динамичных.

Для моделирования таких быстротекущих процессов, каким, в частности, является предпринимательская деятельность, государственное регулирование подходит весьма относительно. Законодатель может указывать только общие ориентиры, предоставляя участникам гражданского оборота возможность самим определять вид деятельности, условия ее осуществления, устанавливать цену в процессе реализации ее результатов и т.д. Государство должно регламентировать лишь некоторые стороны такой деятельности: налоги, экологические требования, нормы, касающиеся охраны труда, минимальной заработной платы и т.п. Все остальное может регулироваться на основе корпоративных норм, причем с гораздо большим эффектом.

3. Развитие демократических начал – одна из причин, обусловливающих объективную необходимость корпоративного права.

Главным признаком демократии является достаточная степень свободы. Абсолютная же свобода достигается путем установления в законодательстве запретов, носящих фундаментальный характер, и признания дозволенным, положительным, общественно невредным всего остального. Упорядочить же «все остальное» представляется возможным, только подключив к централизованному регулированию корпоративное, основанное на волеизъявлении самих коллективных субъектов.

4. Развитие корпоративного права и соответственно ограничение централизованного права связано также и с информационным пределом, т.е. возможностью субъектов права усвоить лишь определенный объем информации, исходящей от государственных органов. Так было в Советском государстве, где огромный поток нормативных актов (правительственных, ведомственных) в конечном счете вынуждал организации находить способы, чтобы их обходить либо не замечать, поскольку многие из нормативных положений заставляли субъектов действовать вопреки своим интересам.

5. Среди факторов, обусловливающих необходимость корпоративного права, следует указать и на вечное противостояние законности и целесообразности. Закон обобщает, типизирует явления, ситуации и формулирует наиболее предпочтительную модель. Оптимальное решение возможно только на основе достаточной информации, и законодатель должен ею располагать в момент издания нормы права. Для того чтобы законы не отвергались по причине их нецелесообразности, следует подключать к централизованному нормотворчеству корпоративное.

6. В качестве объективного фактора использования корпоративного права можно указать и на закономерности, присущие самому праву. Чем больше правовых норм, тем больше потенциального принуждения. Поэтому если государство нормирует поведение людей во всех аспектах и деталях, то человек, понимая, что исполнение законодательных предписаний превышает его возможности, выделяет для исполнения лишь те из них, которые могут повлечь самые неблагоприятные последствия. Остальные нормы права для него оказываются как бы несуществующими. В результате право девальвируется.

Р. Иеринг в свое время сформулировал закон бережливости в праве. Он писал: «Я... вижу в нем один из жизненных законов всякой юриспруденции. Юриспруденция, не понявшая этого закона, т.е. не умеющая экономно обходиться с материалом, будет задавлена все увеличивающейся массой последнего и погибнет от собственного богатства». В централизованном порядке целесообразно регламентировать лишь основные общественно важные стороны деятельности организаций. Все другие могут быть упорядочены с помощью норм корпоративного права.

7. Обеспечение эффективности в реализации норм права. Общепризнано, что управомочивающие нормы, установленные государством, реализуются людьми более охотно, чем обязывающие и запрещающие. Это связано с тем, что степень волевого начала в данном случае выше. Нормы же корпоративного права в большей мере, нежели законодательные, выражают волю коллектива. Люди выполняют собственные решения (ведь они сами участвуют в принятии корпоративных норм) и действуют тем энергичнее, чем шире у них возможность проявить самостоятельность. Учитывая, в частности, этот психологический фактор, законодатель в последнее время стремится все меньше решать за людей их насущные вопросы.

8. Формирование и реализация корпоративных норм, конечно, предполагает наличие достаточно высокого интеллектуального, общеобразовательного и культурного уровня людей.

В свою очередь самостоятельное, инициативное решение вопросов на основе корпоративных норм способствует развитию самой личности, заставляет ее думать, искать оптимальное решение, умело пользоваться полученной информацией, в том числе и правовой, развивает предприимчивость, ответственный подход к делу.

Указанные выше факторы, вызывающие к жизни корпоративное право, с полным основанием позволяют сделать вывод о том, что корпоративное право – явление объективно необходимое и социально обусловленное.



Предмет корпоративного права

Правовое регулирование в целом направлено на упорядочение общественных отношений, относящихся к его сфере. Различные виды общественных отношений, нуждающиеся в правовом опосредовании, и составляют предмет правового регулирования.

Традиционно все общественные отношения подразделяются на три группы (области): политические, экономические, социальные (социально-культурные, социально-бытовые) отношения. Эти группы в разной мере допускают как централизованное, так и корпоративное регулирование. Остановимся на каждой из них.

Политические отношения более других нуждаются в централизованном (государственном) регулировании. Именно они в основном составляют предмет публичного права. Частному праву, в котором немалая роль отводится корпоративным нормам, здесь практически нет места. В силу особой значимости в жизни общества эти отношения обычно регулируются не всякими нормативными актами, а в основном законами. В законах должна находить отражение прежде всего организация политической власти. Формы политической деятельности, структура государственной власти, система государственных органов, принципы их формирования и работы, компетенция каждого из них, установление полномочий, пределы вмешательства государственных органов в дела предприятий, гарантии гласности, возможность выражения мнений и интересов различных социальных групп и слоев, ответственность государственных органов и должностных лиц за неправильные решения – вот вопросы, подлежащие детальному законодательному регулированию.

Правовой статус корпораций не предполагает их прямое и непосредственное участие в политической жизни. Участие в политической деятельности не является целью создания корпорации, и поэтому если таковое и имеет место, то осуществляется опосредованно, например, путем лоббистских действий, спонсорских взносов, неформальных связей и т.п. Кроме того, учитывая, что и эти действия совершаются отнюдь не часто и не затрагивают глобальных интересов всех акционеров, пайщиков, работников той или иной корпорации в целом, как правило, они не находят нормативной проработки в корпоративных актах.

Экономические отношения, хотя и испытывают влияние политики, развиваются по своим, имманентно присущим им законам. Поэтому они не должны подвергаться централизованному регулированию в той мере, в какой это имело место в нашей стране до недавнего времени. Они в значительной степени способны к саморегуляции. Нормы частного права – лучшее правовое средство для осуществления такой саморегуляции. Создать же гарантии экономической свободы – задача государства.

Налоги, принципы валютных отношений, порядок предоставления субсидий, формы собственности, порядок ее защиты, пределы использования имущественных прав, примерный перечень договоров, их конструкция, ориентировочный перечень видов санкций, признание права субъектов договора конкретно устанавливать и дополнять указанный перечень, вопросы экологии, охраны жизни и здоровья людей – эти и некоторые другие вопросы нуждаются в государственном регулировании.

Важная роль в регулировании экономических отношений принадлежит корпоративному праву. Более того, именно они в основном и являются его объектом. Какова должна быть структура предприятия, сколько и каких органов управления ему требуется, как использовать полученную прибыль, как распределить рабочую силу, как оплачивать труд работников, какое имущество приобретать и как рационально им пользоваться – эти и многие другие вопросы регулируются с помощью корпоративных актов.

Главенствовать в экономических отношениях должен договор со всем многообразием его условий. Свободу хозяйственной инициативы предприятий, свободу в выборе ими меры и формы потребления, свободу работников распоряжаться своим трудом призван реализовать договор. Но договорная работа достаточно сложна и к тому же рискованна. Поэтому и ее необходимо регулировать с помощью корпоративных норм. В корпоративном нормативном акте обычно детально расписываются такие основные ее параметры, как подразделения (отделы), занимающиеся составлением, оформлением, исполнением и учетом конкретных видов договоров, порядок их взаимоотношений с другими отделами и службами, типовые формы различных видов договоров, порядок предъявления претензий и исков к должникам по договору и др.

Среди норм частного права, регулирующих социальные отношения, корпоративные отнюдь не доминируют, но все же применяются. Приведем всего лишь три примера.

Пенсионные отношения. Предприятие может корпоративно устанавливать надбавки к пенсиям работникам, проработавшим на нем определенный срок.

Жилищные отношения. Если предприятие приобретает, имеет или строит жилье, то оно и определяет с помощью корпоративных актов порядок его предоставления своим работникам, льготы, принадлежащие различным категориям работников, может устанавливать, в том числе, льготы в оплате жилья и т.п.

Отношения, связанные с поддержанием здоровья работников. Так, в корпоративных актах возможно установление различных мер поощрения, в том числе и материальных, в отношении работников, бросивших курить, или занимающихся физической культурой, или не пользующихся бюллетенем, и т.п.

В каких же случаях в этой сфере необходимо централизованное регулирование? Закрепление основных прав и обязанностей граждан, гарантий и способов их правовой защиты, установление запрета на опасные нежелательные виды поведения, определение направлений демографической политики, основ и принципов регулирования социальной защиты, здравоохранения, образования, науки, искусства, физкультуры и спорта, экологии, а также охраны общественного порядка составляют предмет государственного вмешательства. Все другие вопросы должны регулироваться самими гражданами и в определенных случаях организациями исходя из конкретных условий и на основе свободного волеизъявления.



Предпринимательство как основной объект корпоративного права

Большинство корпораций создается для выполнения деятельности, приносящей прибыль, или предпринимательской деятельности.

Рассмотрим основные признаки предпринимательской деятельности, являющейся основным объектом корпоративного права.

1. Предпринимательство – самостоятельная инициативная деятельность. В. Даль определял слово предпринимать как затевать, решаться исполнить какое-либо новое дело, приступать к совершению чего-либо значительного. В этом смысле предпринимательство родственно предприимчивости – способности к самостоятельным активным поступкам.

2. Самостоятельность в организации производства дополняется коммерческой свободой. Корпорация определяет пути и способы реализации своей продукции, выбирает контрагентов, с которыми будет иметь дело. Экономические связи закрепляются договорами. Важным условием коммерческой свободы является свободное ценообразование.

3. Предпринимательская деятельность – деятельность, направленная на получение прибыли. Прибыль представляет собой продукт специфического человеческого ресурса – предпринимательских способностей. Следовательно, прибыль, получаемую предпринимателем, по существу, можно рассматривать как плату за труд по управлению. Труд этот непростой и включает в себя,
во-первых, проявление инициативы по соединению вещественных и людских факторов для производства товаров и услуг, во-вторых, принятие неординарных решений по управлению фирмой, организации труда и, в-третьих, внедрение инноваций путем производства нового вида продукции или радикального изменения производственного процесса.

Все это позволяет говорить о предпринимательстве как о профессиональной деятельности, направленной на извлечение прибыли.

4. В тесном единстве с целью бизнеса – получением прибыли – находится принцип личной экономической заинтересованности. Собственная выгода является ведущим фактором предпринимательства. В современных условиях заинтересованность менеджеров дополняется новыми моментами. Их личный интерес все более переплетается с коллективным интересом фирмы или компании.

5. Обладая самостоятельностью, организуя производство сообразно своим интересам, предприниматель берет на себя ответственность за результат своей деятельности в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия.

Имущественная ответственность предпринимателя – возложенная на предпринимателя обязанность претерпеть неблагоприятные имущественные последствия, обусловленные допущенными с его стороны правонарушениями. Размер ее зависит от организационной формы предприятия. Существует прямая связь между затратами и результатами производства. Оптимальное их соотношение позволяет уменьшить риск ответственности.

6. Предпринимательство немыслимо без новаторства, творческого поиска, которые стимулирует конкурентная борьба. В условиях жесткого рынка (а именно так можно охарактеризовать рыночные отношения в промышленно развитых странах, но пока не в России) все труднее увеличивать прибыль только за счет роста цен. Удержаться на товарном рынке способен лишь тот, кто обеспечивает высокое качество и постоянно обновляет продукцию. Для этого и приходится все время думать о новых подходах, о новой технологии, о совершенствовании организации производства.

7. Характерным признаком предпринимательских экономических отношений является хозяйственный риск. Риск постоянно сопутствует бизнесу и формирует особый способ мышления и поведения, психологию предпринимателя.

Коммерческий риск – возможные неблагоприятные имущественные последствия деятельности предпринимателя, не обусловленные какими-либо упущенными возможностями с его стороны.

Предприниматель отвечает за риск своим имуществом. Но не только. Возможны и дополнительные потери, влияющие на его статус на рынке труда и капитала, как то: конкурентоспособность, профессиональная репутация, психологическая оценка и др.

На основе анализа указанных признаков можно дать определение предпринимательства.

Предпринимательская деятельность – инициативная деятельность хозяйствующих субъектов, направленная на получение прибыли и основанная на их самостоятельности, ответственности, новаторстве и риске.

Виды предпринимательства. По сферам (секторам) экономики выделяют четыре основных вида предпринимательства:

  1. производственный (промышленность, строительство, сельское хозяйство);

  2. торговый (оптовая и розничная торговля);

  3. финансовый, в том числе, страхование;

  4. консультационный (консалтинг).

Некоторые ученые объединяют три последних вида предпринимательства в одну группу под общим названием «предпринимательство в сфере услуг». В итоге, по их мнению, предпринимательство подразделяется на две сферы: сфера обслуживания (услуг) и сфера производства.

Взаимоотношения между указанными видами бизнеса не определяются борьбой за преобладание в экономике. Они дополняют друг друга и зависят друг от друга как части единого целого. Ведь производителям необходимы обслуживающие формы, чтобы покупать и продавать свои товары, а сервисные фирмы, в свою очередь, нуждаются в производстве необходимых товаров.

Сфера услуг имеет тенденцию к росту. В западных странах ее объем составляет около 70%. Особенно быстро разрастается сфера «прочих» услуг (салоны красоты, ремонтные мастерские, частные школы, учреждения здравоохранения, гостиницы, парки отдыха, театры). Почему это происходит?

Причина первая: совершенствование производства позволяет производить товары с использованием меньшего числа работающих.

Причина вторая: компьютерная революция позволила освободить значительное количество работников от операций, необходимых в процессе производства, прежде всего счетных, а затем и собственно производящих, заменив работающих роботами.

Третья причина: все более усиливающаяся специализация труда привела к необходимости передать некоторые операции, ранее выполняемые в процессе производства (реклама, общественные связи), обслуживающим фирмам. Специализация же в мировом масштабе заставила переносить отдельные участки производства, например, сборку изделий, в другие страны, где существует более дешевая рабочая сила.

Предпринимательские формы. Наиболее распространены три формы предпринимательской деятельности: индивидуальная частная фирма, товарищество, хозяйственное общество.

Индивидуальные фирмы имеют множество преимуществ:

- они могут быть очень легко, просто, быстро основаны;

- владелец индивидуальной фирмы имеет большую степень свободы;

- у собственника индивидуальной фирмы не возникает проблемы с сохранением коммерческой тайны;

- налоговые льготы;

- и, наконец, начатое дело при необходимости легко закончить.

Однако индивидуальное предпринимательство не лишено и недостатков, которые, как представляется, вовсе нельзя назвать пустячными. К ним относятся:

- ограниченные финансовые возможности;

- ограниченные возможности получения крупных прибылей;

- ограниченность предпринимательских способностей индивидуальных собственников;

- неограниченная ответственность владельца индивидуальной фирмы;

- ограниченность существования во времени.

Товарищество – корпорация, которая принадлежит небольшому количеству собственников и управляется ими на основе взаимного согласия.

Товарищества имеют определенные преимущества, в числе которых следующие:

- относительная простота создания;

- объединение капиталов позволяет открыть более перспективное дело, что увеличивает шансы товарищества на успех;

- преимущества в налогообложении, сходные с преимуществами в налогообложении индивидуальных предпринимателей;

- возможности для высококвалифицированных работников стать партнерами фирмы;

- права юридического лица в случае судебного разбирательства;

- возможности расширения источников финансирования и кредитования;

- более длительный срок существования.

Недостатки товарищества, к сожалению, весьма серьезны:

- неограниченная ответственность главных партнеров;

- психологическая напряженность, которую испытывают партнеры по бизнесу;

- конфликты между участниками товарищества;

- потенциальная опасность конкуренции между наемными работниками за статус партнера;

- недостаточно четкое разграничение ответственности в управлении.

Хозяйственное общество – корпорация со значительным числом участников, каждый из которых, внеся определенную долю капитала, отвечает по долгам корпорации только в ее пределах.

Преимущества хозяйственного общества несомненны и являются предметом зависти со стороны людей, занятых во всех других формах предпринимательской деятельности:

- значительные финансовые возможности;

- ограниченная ответственность;

- преимущество финансовой ликвидности;

- неограниченность существования хозяйственного общества.

У хозяйственных обществ есть и свои недостатки:

- усложненный порядок учреждения хозяйственного общества и высокие материальные затраты при его организации;

- пристальный взгляд со стороны государственных органов;

- высокие налоги по сравнению с товариществами;

- трудности при прекращении деятельности обществ (материальные, имущественные, кадровые, психологические и др.).

Бизнес — благородное дело. Предпринимательство связано с целым рядом отрицательных факторов – как в сфере взаимоотношений с государством, с контрагентами, так и во внутрипроизводственной жизни. Устранение многих из них подвластно самим предпринимателям, использующим корпоративные нормативные акты. Но многое зависит и от государственных структур. Важно культивировать дух бизнеса, повышать общественный статус предпринимателя. Конечно, нельзя не замечать и издержек этой сферы, но акцент все же необходимо делать на том, что предпринимательство – благородное, полезное социальное явление.

В чем же проявляется его благородство?

Во-первых, предпринимательство в конечном счете осуществляется ради людей.

Во-вторых, оказывая разнообразные социальные услуги, бизнес способствует повышению благосостояния общества в целом.

В-третьих, предпринимательство помогает отыскать новые способы приложения труда и разрешить проблему занятости населения.

В-четвертых, предпринимательство – источник и залог повышения платежеспособности населения.

В-пятых, предприниматели в основном содержат государство, уплачивая ему львиную долю налогов и давая возможность выполнять обязанности перед гражданами, осуществлять, в частности, их социальную защиту.

В-шестых, только за счет прибыли корпораций, поступаемой на общественные нужды в виде налогов, можно развивать науку, образование, культуру, здравоохранение.

И, наконец, производство все более качественных товаров возможно лишь с использованием новейших научно-технических знаний, что в свою очередь требует повышения интеллектуального уровня не только работников производственной сферы, но и всего населения, пользующегося сложными товарами, например, персональными компьютерами, компьютерными игрушками, сотовыми телефонами, пейджерами, печами СВЧ и др.

Одним словом, предпринимательская деятельность, которая в основном осуществляется сегодня корпорациями, – деятельность в высшей степени благородная.



Корпорации в Древнем мире и в Средние века

В Древнем мире корпорации существовали в зачаточном состоянии и решающего влияния на ход экономического развития не оказывали.

Общепризнанным считается мнение, что истоком корпораций являются торговые гильдии – организации совместных путешествий в отдельные страны с торговыми целями. Ассоциации еще не ставили своей целью ведение за общий счет совместного дела, а всего лишь стремились к тому, чтобы добиться покровительства, защиты тех предприятий, которые осуществлялись отдельными участниками.

Не было еще общего капитала, хотя существовали общие платежи, по размеру, правда, ничтожные и напоминавшие государственные или общинные повинности.

Торговые гильдии, конечно, не являлись целостными хозяйственными единицами, поскольку им была присуща солидарная ответственность участников, основанная на общих условиях совместной деятельности. Торговая гильдия отвечала за долги каждого из своих членов подобно тому, как лица одной национальности отве­чают друг за друга на чужбине или как граждане солидарно отвечали за долги общины.

С развитием экономики, появлением новых средств производства, и, в частности, морского дела развиваются и юридические формы. Возникают морские товарищества. Их капиталистический характер сразу бросается в глаза: личные отношения в этих товариществах отодвигаются на задний план, преобладают отношения по поводу капитала. Капитал же заключается главным образом в корабле. Цель морского товарищества – перевозка товаров. Лицо, задумавшее построить корабль, называется патроном. Патрон объявляет размеры корабля и размеры пая. Обычно паи равны между собой. Расходы признаются общими. Устанавливаются дополнительные платежи: на ремонт корабля, покупку снаряжения в дальнее плавание, на увеличение размеров корабля. Как видим, принципы корпорации достигают здесь значительного развития, но ограниченная ответственность ее участников еще не находит применения.

Прообразом современных хозяйственных обществ считают также горные товарищества. В этих юридических формах мы можем отметить не только зарождение, но и развитие начал корпоративной организации. Здесь уже управление делами находилось в ведении общих собраний, которые решали вопросы большинством голосов. Число паев (куксов) было в них весьма солидным (более ста), поэтому и собрания были многолюдными. Право участия в горном товариществе обусловливалось приобретением кукса, который отчуждался свободно, но по правилам отчуждения недвижимой собственности. Цены на куксы постоянно колебались. Появились и посредники в торговле такого рода, а соответственно, обман и спекуляция. Государство вынуждено было направлять в горные товарищества своих представителей и тем самым осуществлять контроль. Система правительственного надзора снижала значение корпоративных начал. И тем не менее, надо признать, что горные товарищества внесли большую лепту в становление корпоративного права.

Определенную роль в его развитии сыграли и генуэзские маоны. Если морские товарищества были прообразами торговых обществ, то маоны можно признать первоначальной формой финансового бизнеса. Дело в том, что в дальнейшем маоны стали вести и другую предпринимательскую деятельность, получая доход и распределяя его между кредиторами. Очень сложной становилась и их организационная структура. Созданный в 1419 г.[1] в Генуе Банк Св. Георгия побил в этом отношении все рекорды, поглотив многие маоны и став своего рода маоном маонов.

В заключение следует отметить, что Италия оказала огромное влияние на развитие институтов корпоративного права и в особенности на возникновение корпоративных форм в Западной Европе. Наиболее тесными были отношения между Генуей и Нидерландами. Они возникли очень рано (в 1224 г.) и приняли широкий размах. Об этом говорит факт существования морского сообщения между двумя странами-партнерами. Италия как бы передавала Голландии эстафету в развитии корпоративного строя.



Появление корпораций в Голландии

Сложные разновидности корпораций ведут свое непосредственное происхождение из Голландии – в этом мнении едины все ученые.

Конец XVI в. характеризуется в Голландии значительным подъемом промышленности и торговли, особенно оживившейся в области морского оборота после открытия новых морских путей и новых стран. Самые серьезные трудности создавало испанское правительство, которое задерживало нидерландские торговые корабли, конфисковывало товар и даже подвергало экипажи заключению под стражу. Поэтому стали составлять экспедиции или караваны по 4-7 и даже по
18 кораблей. Эти объединения, занятые торговлей, были не простым союзом владельцев кораблей, а союзом лиц, затративших капитал на снаряжение экспедиции.

Вскоре подобных голландских компаний стало так много, что они начали конкурировать друг с другом. В конце концов все пришли к выводу, что плавание в Ост-Индию надо сосредоточить в руках одной компании. Правительство взяло инициативу в свои руки, вступило в переговоры с отдельными компаниями и в 1595 г. соединило их в одну Нидерландскую Ост-Индскую компанию. Так купеческие гильдии и морские товарищества объединились в колониальную компанию.

Поначалу было запрещено производить прием в компанию новых членов и выходить из нее в течение десяти лет. Затем жизнь заставила изменить это правило, более того, стало возможным отчуждать свою долю третьим лицам. Части капитала пока оставались неравными, но затем доли участия каждого были разделены на равные части, которые стали предметом биржевого оборота. Эти равные части получили название акций. Их можно было отчуждать путем простой отметки в книгах товарищества, которая производилась в присутствии контрагентов и директора компании и подписывалась ими. Доли оказались удобным материалом для спекуляции. Поскольку спекуляция приобрела большое распространение, голландские власти стали принимать меры, стараясь нейтрализовать ее вредные стороны.

Акции как бумаги, в которой овеществляется право участия в предприятии, еще не существовало, но это не помешало спекуляции: при помощи служащих компании в книгах были проведены продажи акций такими лицами, которые в действительности их вовсе не имели. Правительство издало несколько эдиктов (в 1610, 1621, 1623, 1624 гг.), в которых устанавливался ряд запретов, с тем, чтобы воспрепятствовать злоупотреблениям с капиталом.

Структура Ост-Индской компании состояла из пяти камер. Правительство назначало для каждой из них директора, точнее, санкционировало существующий порядок вещей. Ведение всего текущего дела, снаряжение кораблей, прием и продажа привозимых товаров возлагались на эти камеры. Все высшее руководство делами компании входило в особый совет, состоявший из
17 представителей всех камер. Хотя общего собрания акционеров пока не существовало, идея о том, что оно является естественным высшим органом, была недалека от воплощения: согласно первым корпоративным нормативным положениям 1602 г., высший орган компании по истечении первых десяти лет должен был составить отчет о деятельности компании и для ознакомления с ним нужно было созвать всех акционеров с помощью особых публикаций.

Таким образом, Ост-Индская (а по ее подобию была организована Вест-Индская) компания, несомненно, представляет собой единую организацию.

Рассмотрев принципы организации данной компании, имевшей столь блестящие результаты, можно сделать вывод о том, что Голландия внесла значительную лепту в создание корпоративного строя, торжествующего сейчас во всем мире. В то же время мы обязаны и другим странам, которые пошли дальше в решении многих вопросов, связанных с существованием корпораций, в частности, вопросов законодательного регулирования корпоративной деятельности. Случилось так, что Голландия стала затем сама учиться у этих стран.



Создание корпораций в Англии

Возникновение первой компании в Англии относится к XV в. В 1496 г. Генрих VII дает разрешение на торговлю со всеми странами, которые будут открыты на северо-востоке, по пути в Индию. С этой целью создается компания, инициатором которой становится Кабот. На первых порах ему способствовал успех, но затем дело расстроилось вследствие недостатка в средствах.

Спустя 30 лет Кабот вновь организует товарищество для снаряжения экспедиции с целью отыскать северный путь в Индию.

Называлась эта компания «Торговцы – искатели приключений для открытия регионов, владений, островов и неизвестных мест». Первая ее экспедиция из трех кораблей направилась в Архангельск, а далее в Москву, к Ивану Грозному. Из Москвы удалось вернуться с товарами и торговым соглашением, после чего компания стала называться Русской (1566 г.). Ее агенты спускались на кораблях по Волге до Каспийского моря.

Конечно, Russia Company по уровню своей организации значительно уступала голландской Ост-Индской, хотя бы потому, что ее участники принуждены были сдавать товары для продажи агенту, да и вступительный взнос в компанию был очень мал и служил скорее оплатой права торговать за свой счет, пользуясь при этом покровительством компании.

Итак, Russia Company явилась старейшей компанией. А ее принципы уже с легкостью могли быть применены в английской Ост-Индской компании, которая возникла в последний год
XVI столетия и пошла гораздо дальше в развитии корпоративных принципов.

Ост-Индская английская компания в отличие от Russia Company своим возникновением была обязана не правительству Англии, а частной инициативе энергичных предприимчивых людей, которые привыкли действовать совместно в морских товариществах и ранее уже предпринимали дальние плавания. Поводом для ее создания послужило искусственное и сильное повышение цен на перец, предпринятое голландцами. В Лондоне был созван митинг, на котором решили создать ассоциацию для торговли с Индией. В ней сразу же выразили желание принять участие
101 человек. К 1603 г. участников было уже 239. Подписывались на разные круглые суммы
(от 100, 200 и т.д. до 3000 фунтов стерлингов).

Королева даровала компании права корпорации и разные преимущества по ввозу и вывозу товаров. Что касается вопросов внутренней организации, то правительственные акты их почти не затрагивали, поскольку правительство благоразумно предоставляло компании право решать их самостоятельно.

Внутренние правила корпорации начинают формироваться постепенно. В числе первых можно назвать правила проведения общих собраний, где устанавливалось, что они должны проходить в известном всем месте, один участник имеет один голос, присутствие на собрании – обязанность каждого члена, в противном случае к нему может быть применен штраф. Собрания уже подразделялись на очередные и чрезвычайные. Позднее эти правила претерпели значительные изменения.

Размер участия каждого члена компании в экспедиции определялся добровольно, и каждый участник получал свидетельство, удостоверявшее его участие в предприятии, а также право на соответствующую часть прибыли.

Ост-Индская компания была очень яркой, но не единственной компанией в Англии. Среди других компаний можно назвать Южное общество, Англо-Виргинское общество, но первое место здесь, бесспорно, принадлежит Южно-Американской компании (1711 г.). В конце концов в XVII в. получила широкое распространение практика образования компаний путем выпуска акций.

Англии принадлежат и такие изобретения в области корпоративного права, как привилегированные акции (Акт о компаниях 1867 г.), а также акции на предъявителя. Большое значение в развитии корпоративного строя сыграла биржа – независимая от государства корпорация, имеющая свои правила и обычаи, против которых оказывалась порой бессильной и законодательная власть. Правила, выработанные биржей, являлись важным дополнением к законодательству и нередко восполняли в нем пробелы.

И еще одна особенность английского корпоративного права. Законодатель придает важное значение положениям, позволяющим повысить степень гласности о деятельности компаний, с тем чтобы дать возможность больше узнать о злоупотреблениях, ими совершаемых, и вовремя принять соответствующие меры, скажем, обратиться в суд, если акционер не находит поддержки среди других акционеров.

Последующие законодательные акты, регулирующие деятельность корпораций, демонстрируют верность законодателя традициям, существующим в Англии. По крайней мере, там в законодательстве никогда не наблюдались резкие повороты. Бережное отношение законодателя к корпоративному строю помимо всего прочего, вероятно, объяснялось тем, что большое количество корпораций действовало за границей, обеспечивая Англии приток капитала, увеличивая, тем самым, ее богатство и повышая уровень благосостояния ее подданных.



Корпорации во Франции и их особенности

Французские компании возникли под влиянием голландских, хотя ранее торговля во Франции развивалась под сильным воздействием Италии. Корпорации в Голландии к тому времени достигли большого развития, и стало ясно, что эта юридическая форма является очень эффективной. Франция не стала изобретать то, что уже было изобретено, не стала искать свой собственный путь, а позаимствовала созданное другими.

Корпоративный строй в этой стране имел одну характерную особенность: он насаждался сверху, можно сказать, насильно. Французское правительство чрезмерно интенсивно вмешивалось в этот процесс, преследуя благородные цели: оказать энергичную поддержку развитию торговли и промышленности. Но чужое реципировалось плохо, а прививалось еще хуже. В 1601 г. провалилась первая экспедиция в Индию, в 1604 г. – вторая, в 1611 г. экспедиция также не состоялась, и компания была соединена с другой. В 1615 г. с помощью служащих из Голландии все же было снаряжено два корабля, но они не возвратились из Индии, и деятельность компании сошла на нет[2].

Французы старались рабски подражать голландцам и даже ввели принцип децентрализованного управления компанией, не оправдавший себя в самой Голландии. В итоге многие предприниматели бежали в Голландию.

Каждая компания учреждалась специальным правительственным актом. Поначалу на этом и заканчивалась юридическая поддержка компаний правительством, хотя это давало мощный экономический, политический и финансовый импульс. Внутренняя жизнь компании определялась решениями общих собраний, где акционеры занимали господствующее положение.

Какое-либо законодательное регулирование заменялось непосредственным надзором и опекой со стороны правительства: в каждой компании был государственный агент; на общих собраниях отдельных привилегированных компаний нередко присутствовал даже король. Компании еще очень долго не находили законодательного признания, чему способствовали периодически повторяющиеся взрывы биржевых спекуляций, и поэтому корпоративная форма развивалась как бы наощупь. Закон от 2 марта 1791 г. провозгласил свободу промыслов, но вопрос об особенностях акционерных обществ оставил открытым. Стали возникать многочисленные торговые товарищества, в большинстве своем направляющие свою энергию на спекуляцию. Правительство запретило деятельность товариществ, чей уставный капитал делился на свободно передаваемые акции, и предусмотрело создание компаний с разрешения Законодательного Собрания.

Такое состояние длилось до издания Торгового кодекса. АО были легализированы и обрели право гражданства. Вместе с тем сохранялся порядок их учреждения на основе разрешений правительства, которое не было обязано мотивировать свой отказ.

Франция действовала по принципу маятника: или полная свобода, или запрещение. Периодические вспышки спекуляций акциями на предъявителя, охватившие многие слои общества, подвигли правительство на реформу, суть которой заключалась всего в одной статье: запрещалось деление капитала на акции. Раздавались даже призывы о запрещении какой-либо корпоративной деятельности вообще. В конце концов, победил здравый смысл и восторжествовала мысль о том, что, предоставив свободу акционерным предприятиям, надо регламентировать некоторые параметры их деятельности.

Закон о коммандитных компаниях 1856 г. является значительной вехой в истории корпоративного строя Франции. В нем было установлено, что компания может возникнуть только после подписки всего основного капитала и уплаты четверти этого капитала; после такой оплаты допускаются акции на предъявителя, но до оплаты 2/3 стоимости акций они не могут быть отчуждены и т.д. Если же суммировать положения Закона, можно отметить в качестве позитивных моментов то, что он дал гарантии третьим лицам и обеспечил стабильность самих компаний.

Закон от 1863 г. развивал положения предыдущего в деталях и подробностях. Ближайшим его последствием было дальнейшее увеличение корпораций. Но вместе с тем во французском обществе все более утверждалось мнение, что излишняя регламентация деятельности корпораций вредна и способна неблагоприятно влиять на частную инициативу, этот живительный источник благосостояния всей нации.

Закон 1867 г. по некоторым параметрам устраняет законодательное регулирование деятельности корпораций, а по отдельным – смягчает (о порядке учреждения компаний, о начале их деятельности, о возможной доле неподписанных акций, о праве ревизоров созывать собрание и др.).

Согласно Закону от 1893 г. была понижена минимальная стоимость акций, уменьшилось число случаев, когда компания может быть признана недействительной, была устранена обязанность полной оплаты акций для превращения акций именных в предъявительские, понизился минимальный размер уставного капитала и т.д.

Итак, корпоративный строй во Франции не только зародился при непосредственном участии правительства, но и развивался под его неусыпным оком. Правительство Франции по сравнению с английским гораздо активнее и основательнее вмешивалось в жизнь и деятельность корпораций. Однако результаты такой заботы не оказались более впечатляющими, чем результаты деятельности корпораций, которые пользовались большей свободой, как, например, в Англии. Все это лишний раз подтверждает, что воздухом для предпринимательства все же является свобода.

И еще: Франция демонстрирует нам возможности континентального права, основой которого являются нормативные акты.



Зарождение корпораций в Германии

Процесс возникновения корпораций в Германии начался лишь тогда, когда в других странах уже сложилась развитая колониальная система, стержнем которой явились корпорации, действующие почти по всему миру. Германия, таким образом, опоздала к разделу мира. Это же касается и таких северных стран, как Дания, Швеция, Норвегия.

Корпорации были чужой для немцев юридической формой, и перенос ее на немецкую почву давался нелегко. В то же время здесь можно уловить и определенную закономерность, которая частично успела проявиться во Франции, а именно: в континентальных странах, имеющих относительно суровые природные условия, государство в большей мере берет на себя заботу об организации жизни людей, нежели в странах с мягким климатом. Это и стало главной причиной того, что германское правительство вынесло на своих плечах основную тяжесть по созданию корпоративного строя.

Почему же корпорации типа голландских не появились в Германии раньше, ведь у нее тоже были портовые города, например, Гамбург?

Дело в том, что внешняя торговля находилась в стране под полицейским надзором, который в определенной мере смягчал и помогал преодолевать трудности отдаленной торговли. Торговые гильдии чувствовали себя на родине комфортно или, по крайней мере, в безопасности, нуждаясь лишь в приюте и защите на иностранной территории. Поэтому объединять капитал, причем весьма незначительный, им приходилось лишь эпизодически, для того чтобы построить в главных пунктах своей иностранной торговли фактории. Торговля же велась каждым купцом за свой счет, хотя и подчинялась известным ему правилам. Вот почему в те далекие времена (XVI—XVII вв.) в Германии не могли развиться крупные корпорации.

Корпорации в Германии стали появляться лишь в XVIII в., крупные корпорации все же были исключительным явлением. Германия еще не достигла такого развития, чтобы новая юридическая форма могла найти в ней адекватное применение (до 1843 г. корпораций было всего 29). Акционерная форма в чистом виде не выкристаллизовалась даже в начале XIX в., поэтому и не возникало потребности в ее законодательном регулировании. О фондовых спекуляциях в тот период почти не знали.

Ситуация изменилась, когда Германия приступила к строительству железных дорог, и делать это она предоставила частным предприятиям. Чтобы сразу упорядочить данную деятельность, правительство предусмотрительно издало в 1838 г. Закон о железнодорожных предприятиях, в котором много статей посвящено вопросам организации акционерных железнодорожных предприятий. Это были первые нормоустановления, приведшие затем к рождению полноценного корпоративного права. Затем был издан Закон об акционерных обществах (1843 г.).

60-е годы XIX в. ознаменовались промышленным подъемом, что словно прорвало плотину: судьба концессионного порядка создания АО была предрешена. Начался массовый выпуск бумаг всякого рода де-факто. Надо было срочно предпринимать меры, чтобы удержать ситуацию под контролем. В 1870 г. был принят Закон, утвержденный почти без обсуждения и опубликованный на следующий день. Главное его положение: специальное правительственное разрешение на создание корпораций отменяется (исключение составляет постройка железных дорог, создание банков).

Уничтожая концессионную (разрешительную) систему, правительство отлично понимало, что упраздненная гарантия безопасности акционеров должна быть заменена чем-то другим. Для всех корпораций была введена система контроля, который распределялся между самими акционерами, с одной стороны, и государством, требовавшим непременной регистрации создаваемых корпораций, с другой.

В 1871-1872 гг. разгорелась спекулятивная горячка. Начали раздаваться призывы к уничтожению корпоративной системы и создаваться соответствующие проекты законов.
Но правительство не стало горячиться и не допустило разброда и шатания. Оно выбрало позицию спокойного и вдумчивого отношения к корпорациям и пошло по проторенному пути: по пути детальной законодательной разработки их правового положения (Закон 1884 г.). Было зафиксировано, что уставный капитал должен быть полностью оплачен, кроме того, был повышен минимальный размер акций, введено понятие учредителей, обеспечено упрощение проверки правильности их действий, точно установлен круг деятельности наблюдательного совета, отведено главное место общему собранию и др.

Германское гражданское уложение (1897 г.) пошло еще дальше в регламентации правового положения корпораций. Но, что любопытно, оно не стало давать определение корпорации. Немецкий законодатель всегда был очень осторожен, и в данном случае проявилась его осмотрительность. Ведь изменчивость социальных явлений обусловливает относительность всякого юридического определения. Новое Уложение смело приняло идею автономии акционерной компании. Даже предмет деятельности ее мог быть изменен по требованию держателей 3/4 уставного капитала.

Подводя итог, можно отметить, что акционерное общество из юридической формы, носившей в Германии экзотический, исключительный характер, превратилось в полноправную юридическую форму наряду с другими видами корпораций.



Проникновение корпораций на Американский континент

В Америке в силу недостаточного уровня развития производительных сил в период мануфактурного развития производства было выгоднее вести хозяйство на индивидуальной основе. Кроме того, непопулярность корпоративной формы объяснялась и скомпрометировавшей ее в глазах американцев колонизаторской деятельностью упомянутых выше английских колониальных компаний. Акционерное общество как форма организации производства было заимствовано из Англии. У англичан американцы позаимствовали и правило о разрешительном порядке образования данных корпораций, которое действовало вплоть до середины XIX в. Такие разрешения выдавались законодательными органами соответствующего штата либо федеральными органами в форме утверждения устава корпорации. Каких-либо нормативных актов относительно предпринимательских корпораций не было.

В условиях невысокого уровня развития производства столь жесткий правовой подход к корпорациям был в основном воспринят в обществе с пониманием, хотя и тогда система выдачи разрешений вызывала много нареканий.

К середине XIX в. в результате промышленного переворота в США утвердилась фабричная форма промышленности. Соответственно увеличилось и число корпораций. Стали раздаваться призывы отменить разрешительный порядок их образования и заменить его регистрационным. Сначала это было сделано в отношении корпораций лишь некоторых отраслей. Затем отдельные штаты своими законами распространили регистрационный порядок на корпорации всех отраслей, ограничив при этом общий объем капитала корпорации. И если объем капитала был выше установленного, то необходимо было обращаться за разрешением. Таким образом, некоторое время действовали одновременно два способа образования корпораций: разрешительный и регистрационный. Позже, когда корпорации показали свое преимущество перед индивидуальным способом ведения хозяйства, во всех штатах был совершен переход к регистрационному порядку образования корпораций. Основанием для этого стал распространенный на корпорации принцип охраны прав, закрепленный в XIV поправке к Конституции США, ранее применявшийся лишь по отношению к физическим лицам. В соответствии с этой поправкой, принятой в 1868 г., ни один штат не может лишить ни одно лицо жизни, свободы или собственности без должного процесса, установленного правом, так же как не может отрицать за любым лицом в пределах своей юрисдикции равное право на защиту закона1.

К началу XX в. усилился процесс концентрации производства и соответственно увеличилась роль крупных корпораций, которые стали доминирующим фактором в американской экономике. Законодательство предшествующего периода уже было тесным для корпораций. Постепенно действовавшие в то время в штатах общие законы о корпорациях стали изменяться в направлении предоставления им более широких прав в осуществлении их деятельности, в частности, почти полностью отменялись ограничения пределов по уставному капиталу, директора и управляющие наделялись широкими правомочиями в области управления корпорациями, значительно расширились финансовые возможности корпораций при получении займов и выпуске акций и т.п.

Началась своеобразная конкуренция между штатами в области создания законодательным путем максимально привилегированных условий для деятельности корпораций. Интерес отдельных штатов в регистрации возможно большего числа компаний объяснялся просто: штаты получали доход в форме налогов с корпораций за один только факт их учреждения в пределах соответствующего штата.

В истории развития корпораций США большая роль принадлежала судам. Широко применяя нормы общего права, создавая новые прецеденты, умело пользуясь предоставленным им правом толковать закон, суды настойчиво проводили в жизнь политику государства, направленную на поощрение корпоративной формы производства. Так, благодаря усилиям судов корпорации обрели общую правоспособность и получили возможность заниматься по своему усмотрению, по существу, любой деятельностью, приносящей прибыль. В уставах корпораций обычно перечисляются лишь основные цели и задачи деятельности, к тому же закрепляется их право осуществлять деятельность во всех побочных, вспомогательных областях, в той или иной степени связанных с основной деятельностью корпорации.

Американцам пришлось «изобрести» антимонопольное законодательство и стать первооткрывателями в этом деле.

2 июля 1890 г. Конгрессом США был принят антитрестовский Закон Шермана.
В соответствии с ним любое объединение в форме треста или какой-либо иной форме, а также тайный сговор, направленный на ограничение торговли и свободной конкуренции в области межштатных отношений и отношений с участием иностранных государств, объявлялись незаконными и подвергались судебному преследованию.

В последующие годы по мере усиления процесса концентрации производства антимонопольное законодательство частично изменялось и дополнялось. Наиболее существенные дополнения к Закону Шермана были сделаны в 1944 г. Законом Клейтона. Он был призван устранить неопределенные формулировки Закона Шермана путем указания на конкретные действия, являющиеся ограничением торговли и свободной конкуренции. В целом же посылка Закона Клейтона была такова: надо не уничтожать крупные корпорации, а лишь запрещать нежелательные стороны их деятельности, направленные на ограничение и подавление свободной конкуренции. Вот почему антимонопольное законодательство, сыграв положительную роль в развитии предпринимательского дела в стране, не остановило бурного процесса концентрации производства. В этом смысле США и на сегодняшний день являются лидером.



Становление и регулирование корпоративной деятельности в России

Практический интерес к корпорациям впервые появился, как и в Германии, в российских правительственных кругах, а не в торговой сфере. Время его возникновения – конец
XVII столетия. Освоение корпоративной идеи началось при Петре I, который под влиянием своих заграничных путешествий утвердился во мнении о необходимости перенесения к нам этого института. По крайней мере после возвращения Петра из заграницы был издан первый законодательный акт-призыв, имеющий отношение к корпорациям. Речь идет об Указе от
27 октября 1699 г., где купцам предписывалось создавать, как и в других государствах, торговые компании. Из анализа данного Указа видно, что правительство имеет смутное представление об этой форме объединения общих усилий. Но зато ему ясна цель – фискальная.

В Указах от 27 октября 1706 г. и 2 марта 1711 г. повторяется та же отвлеченная мысль о необходимости для русских людей торговать компаниями по образцу западноевропейских. Хотя все эти указы никаких практических результатов не имели, мысль о необходимости перенесения данного опыта не могла исчезнуть, тем более что она связывалась с возможностью пополнить государственную казну.

И лишь в 1715-1717 гг. интерес стал проявляться у частных предпринимателей. Впервые перешли от проектов к делу в 1757 г., когда была создана Российская Константинопольская компания. В 1758 г. создали компанию Персидского торга. Постепенно в русском обществе все шире распространялись сведения о новой форме объединений, равно как и осознание ее пользы.
В 1794 году была создана Российско-Американская компания. Отыскивая ценные меха, русские купцы снаряжали экспедиции на Алеутские и Курильские острова. Но еще больше акционерную форму популяризировал Указ от 6 сентября 1805 г., изданный в связи с банкротством Петербургской компании для постройки кораблей. Посредники рассчитывали взыскать с наличных акционеров всю задолженную сумму. Тогда и была разъяснена в Указе суть ограниченной ответственности.

В этом же направлении работал и Манифест Александра I от 1 января 1807 г. Исходя из мысли о заслугах купечества перед отечеством, Манифест стремился к возвеличиванию этого сословия и содержал пожелание, рекомендации организовывать товарищества: полные и на вере, товарищества «по участкам», т.е. товарищества, имеющие складочный капитал. В эти товарищества, имеющие складочный капитал, говорилось в Указе, допускаются участники из всех сословий, а не только те, кто принадлежит к купечеству.

В 1805 и 1807 гг. вышло еще несколько постановлений, касающихся компаний, но содержание их было довольно бедным. До Закона 1836 г. рядом с уставами, более или менее подробно регулирующими вопросы организации компании, ее внутреннего управления, встречаются и такие уставы, которые лишены всякого содержания: все сводится в них к решению учредить компанию.

Законом от 6 декабря 1836 г. было осуществлено законодательное регулирование этого института.

В Законе уже весьма детально регламентируются следующие вопросы: размер капитала, необходимого для учреждения компании, распределение его на акции, способ оплаты капитала; очень четко говорится об ограниченной ответственности, указывается и на пределы размера акций (не менее 50 и не более 1000 рублей). Внутриорганизационные моменты, вопросы управления компаниями регулируются недостаточно подробно. Но просматривается желание законодателя заинтересовать учредителей в судьбе их предприятия: им разрешено приобретать от 50 до
200 акций, они освобождаются от работ по решению общего собрания. В Законе, хоть и кратко, говорится об общем собрании и правлении компании.

Россию не обошла болезнь под названием «надувательство». И, тем не менее, число пострадавших в России в период утверждения капитализма по сравнению, допустим, с Англией было относительно невелико.

Во-первых, определенным барьером служили уголовно-правовые нормы. Не вернуть кредит, не оплатить вексель, продать недоброкачественный товар считалось преступлением. (Но существовали другие возможности использования чужих кредитов в собственных интересах, например продать ценную бумагу по заведомо завышенному курсу.)

Во-вторых, небольшое число махинаций в общей массе акционерных компаний объяснялось еще и тем, что государственная власть зорко следила за фондовым рынком: устав АО утверждался правительством, Министерство финансов придирчиво рассматривало вопрос об эмиссии ценных бумаг и было способно влиять на советы фондовых бирж, решавшие вопрос о том, вводить или не вводить в официальную котировку сомнительные бумаги.

В-третьих, в России номиналы ценных бумаг всегда были высокими. Самая распространенная ценная бумага представляла собой акцию 250-рублевого достоинства, и эта сумма была сопоставима с годовой заработной платой высококвалифицированного рабочего. Делалось это целенаправленно, чтобы биржевой ажиотаж не отразился на малообеспеченных слоях населения и не настроил их против предпринимательства как такового.

Осознавая, что Закон 1836 г. страдает явными недостатками, правительство приступило к разработке нового проекта, завершенного в 1861 г. Однако он провалился. И тогда в 1869 г. был подготовлен еще один проект, в котором учитывалась критика предыдущего. Его постигла та же участь. В 1872 г. последовал новый проект. И ему тоже не суждено было превратиться в закон. Таким образом, неоднократные и настойчивые попытки правительства устранить выявленные недостатки в деятельности корпораций «гасились» Государственным советом, который после обсуждения вновь созданных документов всякий раз находил причины, чтобы их отклонить или не утвердить, или послать на доработку.

Законодательный массив, упорядочивавший деятельность корпораций, все же изменялся и увеличивался. Были приняты такие нормативные акты, как Торговый устав (1903 г.), Свод законов гражданских (1910 г.), Устав промышленности (1913 г.), Устав кредитный (1914 г.), Устав железных дорог и др. Все они содержались в Своде законов, который затем дополнялся и пополнялся новыми нормативными актами, в частности, Сводным уставом акционерного общества.

Итак, до революции 1917 г. законов, касающихся корпораций, было принято довольно много. Корпоративное же право шло своим, самобытным путем, развивалось, а точнее, «разливалось», подобно реке в период паводка. Такова особенность российского корпоративного права.

После 1917 г. хозяйственные отношения в России существенно изменились и стали основываться на таких категориях, как план, государственное регулирование, целесообразность и др. Акционерная форма оказалась неприемлемой для государственных предприятий и постепенно была вытеснена окончательно из всех отраслей и сфер жизни общества. В 1920 г. было покончено с прежними корпорациями, которых Советская власть просто панически боялась, считая, что использование их уставов и положений в качестве источников права позволит пустить все в области хозяйства на самотек. Вместе с тем было покончено с корпоративным правом, основанным на известной свободе и самостоятельности предприятий в решении внутренних дел.

Экономическая реформа 1965 г., краеугольным камнем которой как раз и было развитие инициативы и самостоятельности предприятий, открыла дорогу использованию корпоративных норм. Реформа 1965 г. не носила глубокого характера, но вскоре и она пошла на попятную. Но не имея под собой отказа от государственной собственности и строго централизованной системы министерств и ведомств, период перестройки закончился, не принеся никаких результатов в области корпоративного права.

И только переход общества к рыночным отношениям открыл путь развитию корпоративного права. Сейчас в законодательстве закреплена презумпция компетентности организаций на издание ими нормативных актов, регулирующих их внутренние вопросы. Устанавливаются всего лишь пределы для корпоративного регулирования, например, недопустимость ухудшения корпоративными нормами правового положения работников по сравнению с нормами законодательными, непротиворечивость корпоративных норм законодательным нормам, установление в корпоративных нормах прав и преимуществ членам коллектива организации только за счет собственных средств и др.



Особенности корпораций в современный период

Как было показано выше, корпорации прошли сложный путь развития от сравнительно несложных, основанных на личной связи и полной ответственности всех участников, до компаний, построенных по принципу акционерных обществ, с ограниченной ответственностью держателей ценных бумаг, выпущенных с целью объединения крупного капитала.

Путь развития корпораций в определенной степени повторяет и корпоративное право.

Корпоративный строй в промышленно развитых странах на современном этапе отличается следующими особенностями:

- принцип частного владения в предпринимательстве вытесняется принципом владения коллективного, как-то: акционерного, государственного;

- постепенное сведение на нет частной собственности повлекло за собой и ослабление стимула к получению прибыли. Сейчас в качестве стимула выступают, помимо сохранения права распоряжаться своими капиталовложениями, категории нематериального (морально-идеального) свойства: степень влияния на правительство, возможность новых начинаний, общественное признание и т.п.;

- в обществе происходит разделение единого ранее центра власти на два: формальный (правительственный) и фактический (корпоративный);

- все более и более заметен переход от решений, диктуемых свободным рынком, к решениям, принимаемым административной группой (необязательно правительственной).

Возникает вопрос: а не идет ли западное общество к корпоративному государству?

Анализ состояния дел в развитых странах не позволяет пока дать положительный ответ на этот вопрос.

Во-первых, потому, что основным видом корпоративной деятельности является экономическая, а не политическая. Даже при затухании стимула к получению прибыли главным побудительным мотивом в деятельности корпораций по-прежнему служит скорее стремление к прибыли и созидательным достижениям, чем к политической власти.

Во-вторых, решения в корпоративной экономике децентрализованы. Лишь в кризисных ситуациях, например, в периоды сильной инфляции, принимаются централизованные решения по вопросам «потолков» цен и заработной платы. Но даже когда эти решения необходимы, они осложняют экономический процесс и могут действовать только в течение краткосрочного периода.

В-третьих, корпорации продолжают бороться друг с другом. Конечно, понятие конкуренции множества отдельных производителей или продавцов сейчас претерпело изменения: жесткая конкуренция между ними перешла в мягкую, конкуренцию за потребителя.

В-четвертых, появление мощных профсоюзов можно рассматривать как элемент экономического здоровья, как крупную уравновешивающую силу по отношению к всевластию корпораций.

И, наконец, все более и более повышающееся качество правительственного регулирования, система применяемых правительством мер для стабилизации экономики является важной гарантией против уничтожения корпорациями друг друга, а заодно и общественного благосостояния.

Вот почему странам Западной Европы и США не грозит установление тоталитаризма, пусть даже на корпоративной основе.



Корпорации в англо-американской системе права

Все корпорации, например в США, делятся на четыре группы: публичные (public), полупубличные (quasi-public), предпринимательские (business) и непредпринимательские (non-profit).

К публичным корпорациям относятся государственные и муниципальные органы (городов, округов, селений), которые являются подразделениями государственного аппарата, наделены соответствующими властными полномочиями и осуществляют управленческую деятельность в пределах определенной территории. В континентальной системе права эта группа организаций называется государственными органами и не относится к числу корпораций.

Полупубличными считаются корпорации, служащие общим нуждам населения, например, корпорации в области снабжения населения газом, водой, электричеством, корпорации по ирригации, железнодорожные корпорации и т.п. В этом случае термин корпорация используется по отношению к организациям, существующим на деньги налогоплательщиков и осуществляющим функции по обслуживанию определенных общих потребностей населения.
В принципе их правовое положение сходно с другими видами корпораций. Но в ряде случаев им предоставляются льготы, например, они освобождаются от налогообложения, от внедоговорной ответственности и т.п.

Все остальные корпорации относятся к категории частных, т.е. тех, в создании которых государство не принимает участия и которые образованы по инициативе граждан для осуществления ими своих, частных интересов.

Частные корпорации делятся на две группы: непредпринимательские и предпринимательские.

Непредпринимательскими корпорациями считаются религиозные организации, корпорации в области образования (школы, колледжи, университеты и т.п.), благотворительные фонды. Они не преследуют целей получения прибыли, а если имеют прибыль, то обращают ее для достижения цели, которая определялась в качестве основной при создании непредпринимательской корпорации.

Предпринимательские (коммерческие) корпорации создаются с целью получения прибыли. Они доминируют среди всех вышеуказанных видов корпораций с точки зрения экономического веса. В юридическом отношении предпринимательские корпорации представляют наибольший интерес: правовое регулирование их деятельности весьма сложное (централизованное регулирование дополняется корпоративным) и является по сравнению с другими видами корпораций в высшей степени организованным и детализированным.

Предпринимательские корпорации действуют в различных сферах: в области промышленности, транспорта, торговли, коммунального обслуживания и целом ряде других отраслей хозяйства. Выделяются также банки, страховые компании, подлежащие особому правовому урегулированию, и др.

Такова классификация корпораций, используемая в англосаксонском праве.

Своеобразием в системе общего права отличается и трактовка предпринимательских корпораций.

В системе англосаксонского права предпринимательская корпорация представляет собой акционерное общество. Как видим, в данном случае используется довольно узкое понимание корпорации.

В то же время в англосаксонской системе права пробивает себе дорогу тенденция постепенного признания товарищества юридическим лицом. На сегодняшний день товарищества, если и являются де-факто юридическими лицами, то не в полной мере. Все это свидетельствует о том, что идет процесс конвергенции различных правовых систем.

Вначале правоспособность корпораций во всех странах была сугубо специальной. В настоящее время большинство стран, использующих систему общего права, перешли к установлению общей компетенции.

Общая правоспособность означает, что корпорация может заниматься любым видом допускаемой государством предпринимательской деятельности, если ее устав не предусматривает более узких целей (например, банковское или страховое дело). Так определяется правоспособность корпорации в § 3.02 Модельного закона о предпринимательских корпорациях США (1984 г.). Любая корпорация, независимо от того, каким конкретным видом бизнеса она занимается, практически не ограничена в возможности использования прав, которыми вообще наделены предпринимательские корпорации.

Полномочия, сформулированные в законах, чаще всего «перекочевывают» в устав корпорации. Кроме них в устав корпорацией по своему усмотрению могут быть внесены и другие, не отраженные в законе полномочия. Все эти права, записанные в уставе, называются открыто выраженными правами. Если же некоторые права по тем или иным причинам оказались за пределами устава, то они считаются подразумевающимися правами и могут быть использованы корпорациями наравне с открыто выраженными (например, благотворительная, спонсорская деятельность и т.п.).

Доктрина ultra vires, согласно которой сделки корпорации, выходящие за рамки ее устава, или сделки, совершенные за пределами ее полномочий, признавались недействительными, потеряла свое значение. Модельный закон США о предпринимательских корпорациях содержит четкое указание по поводу ultra vires: реальность совершенных корпорацией действий не может быть оспорена на том основании, что корпорация не обладала или не обладает полномочиями на их совершение (§ 3.04). Однако для того, чтобы акционеры могли контролировать деятельность акционерного общества, американский законодатель, в частности, предусмотрел три случая, когда неограниченное право корпорации может быть оспорено:

- акционер может предъявить иск к корпорации о запрещении совершения определенных действий, выходящих за рамки предоставленных корпорации полномочий, если заключенные с превышением правомочий договоры еще не были исполнены, а решения осуществлены;

- корпорация или лицо, выступающее от ее имени и в ее интересах, может предъявить иск к управляющим корпорации о возмещении убытков, возникших в результате действий этих должностных лиц, совершенных с превышением полномочий;

- Генеральный атторней (прокурор) может предъявить иск о ликвидации корпорации в случаях, если корпорация была создана обманным путем или если корпорация постоянно превышала предоставленные ей законом полномочия или злоупотребляла ими (см.: § 3.04 Модельного закона о предпринимательских корпорациях).

Существенными особенностями отличается в странах, относящихся к системе общего права, и порядок учреждения корпораций, который можно кратко охарактеризовать как чрезвычайно упрощенный. Называется он регистрационным.

При учреждении корпорации необходимо представить устав и в некоторых странах также регламент, утверждающийся собранием учредителей, а иногда и советом директоров. Эти документы вместе с заявкой (заявлением) подаются в государственный орган, ответственный за регистрацию корпораций (в США – секретарю штата), наименование корпорации вносится в реестр, и выдается соответствующее свидетельство. Причем документы, указанные выше, можно выслать по почте, соответственно получив квитанцию, которая в необходимых случаях будет служить доказательством в пользу учреждения корпорации или по крайней мере существования таких намерений.

В последние годы наряду с регистрационным порядком применяется и явочный, суть которого состоит в признании статуса корпораций и за теми, которые еще не зарегистрированы. Не случайно стали выделять корпорации «де-юре» и «де-факто». Компании де-факто – те, которые фактически существуют, ведут соответствующую деятельность, но не прошли регистрацию. Такие корпорации приравниваются к корпорациям де-юре при соблюдении следующих условий:

- существование закона, на основании которого данный вид корпорации может быть образован, или закона, не запрещающего данный вид деятельности корпорации;

- реальная, хотя и не осуществленная полностью, попытка выполнения требований закона о порядке образования корпорации (например, та же почтовая квитанция);

- определенная практическая деятельность организации в качестве корпорации.

На начальных этапах использования корпоративной формы в качестве непременного условия создания корпораций выдвигалось наличие уставного капитала (сначала в виде паев, затем в виде акций), который, хотя и не полностью, должен быть оплачен. В настоящее время это условие не является абсолютным, поэтому его выполнение и не проверяется при учреждении корпорации.



Признаки и особенности корпораций континентальной Европы

В континентальном праве понятие корпорации в основном совпадает с понятием юридического лица.

Корпорация – коллективное образование, организация, признанная юридическим лицом, основанная на объединенных капиталах (добровольных взносах) и осуществляющая какую-либо социально полезную деятельность.

Проанализируем корпорацию по признакам, указанным в данном определении.

Во-первых, корпорация не является простой суммой индивидов. Она есть ассоциация, союз лиц, т.е. соответствующим образом организованный коллектив, воля которого определяется групповыми интересами входящих в его состав индивидов и который организационно и имущественно действует вовне как единое целое от своего собственного имени.

Во-вторых, корпорация – объединение не только людей, но и капиталов (в некоммерческих корпорациях – взносов).

В-третьих, корпорация – объединение людей для выполнения какой-либо социально полезной деятельности.

Наконец, четвертый момент, получивший отражение в определении корпорации, состоит в том, что коллективное образование, организация становится корпорацией, если она приобретает статус юридического лица. Об этом свидетельствует факт ее регистрации в государственном органе. Государственная регистрация юридического лица – необходимое правило не только для России, имеющей генетические корни в романо-германской системе права, но и для большинства стран континентальной Европы.

Понятие корпорации в континентальном праве, с одной стороны, шире, чем в праве англосаксонском: в него включаются такие объединения лиц, которые, согласно праву США или Англии, либо не считаются корпорациями, либо практически отсутствуют (например, товарищества). Но с другой стороны – ?же, поскольку к числу корпораций, пусть даже публичных, в англосаксонском праве относятся и такие, которые в континентальной Европе вообще не признаются юридическими лицами и соответственно корпорациями. Речь идет о государственных органах, занимающихся управленческой деятельностью.

Таким образом, юридические формы корпораций в системе континентального права отличаются большим разнообразием, нежели в системе общего права. И в этом следует усматривать первую их особенность.

Вторая связана со спецификой экономического развития стран континентальной Европы. Она выражается в существовании значительного количества государственных предприятий (заводов, фабрик, хозяйств) и сильной ролью государства в хозяйственном механизме континентальных стран. Это может быть объяснено многими причинами.

Во-первых, климатические условия: относительно суровый климат на значительной части территории Европы, а тем более на территории России, делает ведение хозяйства в одиночку невозможным, либо почти невозможным.

Во-вторых, геополитические причины: страны континентальной Европы в отличие от таких островных государств, как Англия, Австралия и в определенной мере США (большая часть границ – границы естественного характера), вынуждены были всегда уделять много внимания взаимоотношениям с другими, соседними, окружающими их государствами.

Кроме того, страны Северной Европы не являются идеальными для сельскохозяйственного производства, поэтому свои усилия они в немалой степени направляют на использование недр. Горнодобывающая промышленность, будучи чрезвычайно капиталоемкой, наиболее эффективно может быть организована также на основе государственной собственности либо при значительной поддержке государства.

В наше время никто за рубежом не возражает против существования государственных и муниципальных предприятий наряду с частными, коллективными. Раздаются протесты против поглощения частного предпринимательства государственным или муниципальным.

Третья особенность корпораций в системе континентального права состоит в наличии более близких, тесных отношений между их участниками. Это объясняется тем, что значительное место среди корпораций занимают товарищества, характерной чертой которых является непосредственное, личное трудовое участие каждого члена в их деятельности. Но даже в акционерном обществе, где личное участие отнюдь не обязательно, участникам свойственна большая сплоченность (в отличие от акционеров, например, в США), что позволяет общему собранию акционеров играть более весомую роль.

Четвертая особенность европейских корпораций связана с тем, что их деятельность в большей мере подвержена государственному регулированию, чем деятельность американских или английских корпораций.



Стадии развития корпораций

Чем больший капитал объединяет корпорация, тем в большей мере собственность в ней отделяется от управления. Эту закономерность заметил Адольф Берли[3]. Он предлагает различать четыре самостоятельные стадии развития и соответствующие им виды современных корпораций.

На первой стадии держатели капиталов обладают полным контролем за действиями администрации корпорации. Круг собственников незначителен. Многие из них трудятся в данной корпорации. Они живо интересуются не только тем, какую долю прибыли должны получить, но и тем, как лучше и эффективней построить деятельность корпорации, чтобы увеличить ее прибыльность.

На смену приходят корпорации с так называемым рабочим контролем, иными словами, определенная группа держателей акций, с помощью контрольного пакета осуществляющая фактический контроль в корпорации.

На третьей стадии многие из крупных корпораций благодаря широкому распространению акций среди населения становятся корпорациями, контроль над которыми полностью переходит в руки их органов управления. Положение держателей акций в этой ситуации становится сродни положению держателей банковских вкладов. И, наконец, на четвертой стадии развития происходит объединение разбросанных по стране многочисленных держателей акций крупными страховыми компаниями, пенсионными фондами и другими частными объединениями, которые на вклады и сбережения своих клиентов (граждан) приобретают подавляющую часть акций, выпускаемых корпорациями. Благодаря этому подобные объединения получают возможность контролировать действия администрации корпораций.

В России корпоративное развитие только начинается. Хозяйственные единицы, ранее почти все до одной управляемые из центра, набирают самостоятельность. Преобразование государственной собственности, конечно, лучше осуществлять на основе ее выкупа или другого возмездного способа приобретения. Однако капиталов у населения для этой цели крайне недостаточно. В такой ситуации зачастую образование товариществ, кооперативов оказывается наилучшим выходом из положения. Большинство крупных, ранее государственных, предприятий преобразуются в акционерные общества, правда, контрольный пакет акций государство чаще всего оставляет себе. Корпорации третьей стадии в России являются пока в определенной степени исключительными. В общей массе их немного. По мере роста благосостояния населения и накопления свободных средств их количество будет возрастать. По этой же причине создание корпораций, держателями акций которых являются организации, аккумулирующие денежные средства населения, находится еще в зародышевом состоянии и не вышло, по существу, за рамки социального и правового экспериментирования. Учреждаемые для этой цели различные пенсионные фонды тоже пока не имеют у населения «горячей» поддержки.

Для стран с развитой экономикой и высоким уровнем благосостояния населения, например США, в настоящее время характерны корпорации, находящиеся на третьей (и частично на четвертой) стадии развития, одним из основных признаков которых является отделение собственности от управления. Что касается корпораций, соответствующих первых двум стадиям, то, хотя они и продолжают существовать, их время уже прошло.



Правовые особенности учреждения и деятельности хозяйственных товариществ и обществ (кроме акционерных обществ)

Товарищества делятся на два вида: полные товарищества и основанные на вере (коммандитные товарищества). Первый вид товариществ имеет более длительную историю, чем товарищества на вере. Собственно последние произошли из полных товариществ в тот момент, когда потребовалось в интересах дела ослабить «личный элемент» и усилить элемент капитализации, т.е. увеличить средства для ведения дела.

Дальнейшая история предпринимательского дела все время шла в том же направлении. Этот процесс продолжается и сегодня.

Указанным видам товариществ присущи некоторые общие признаки.

1. Товарищество – добровольное объединение людей. Практически в товарищество входит небольшой круг лиц. Товарищей связывает единство интересов, совместная выгода, вера в то, что только в единении, в содействии друг другу состоит залог преуспевания каждого.

2. Товарищество – договорное объединение. Согласно ст. 70 и 83 ГК РФ договор об объединении может быть только письменным и подписывается всеми его полными участниками. Называется он учредительным.

Учредительный договор должен содержать наименование товарищества, сведения о его местонахождении и порядке управления, о размере и составе складочного капитала, размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов каждым из участников, об изменении долей участников в складочном капитале, об ответственности участников за нарушение обязанности по внесению вкладов. Там же могут быть определены цель и вид деятельности товарищества.

Товарищество – это соединение имущественных средств, которые могут заключаться в деньгах, вещах, движимых и недвижимых. Вклады могут состоять и в оказании услуг, предоставлении своих знаний кем-либо из участников. Но это бывает реже либо дополняется имущественным вкладом.

4. Товарищество – это соединение наряду с материальными и личных сил. Личное участие может заключаться в производстве работ или оказании услуг, в осуществлении организационной, распорядительной или управленческой деятельности, в представительстве, в интеллектуальном труде.

5. Целью товарищества является извлечение прибыли из совместной деятельности, которая по своему характеру может быть самой разнообразной. На основании указанных признаков можно дать следующее определение товарищества.

Товарищество – корпорация, основанная на договоре ее участников, которые объединяют свои материальные средства и своими личными усилиями способствуют извлечению прибыли из совместной деятельности.

Полные товарищества – объединение нескольких предпринимателей (индивидуальных предпринимателей, коммерческих организаций) для ведения совместной деятельности под единой фирмой. Полное товарищество имеет целый ряд специфических черт, главными из которых можно считать две.

Во-первых, любой из участников полного товарищества действует от имени товарищества в целом, т.е. предпринимательская деятельность участников товарищества признается деятельностью самого товарищества.

Вторая особенность заключается в системе ответственности. Участники полного товарищества несут солидарную неограниченную ответственность всем своим имуществом по долгам товарищества (п. 1 ст. 69 ГК РФ). Условия ответственности участников полного товарищества, зафиксированные в законе, не могут быть изменены или устранены какими бы то ни было соглашениями его участников под угрозой признания таких соглашений ничтожными
(п. 3 ст. 75 ГК).

В соответствии с п. 4 ст. 66 ГК участниками полного товарищества (полными товарищами) могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Создание полного товарищества начинается с разработки и утверждения его учредителями учредительных документов. Единственным учредительным документом здесь является учредительный договор (ст. 70 ГК), в котором учредители товарищества могут или договориться о создании общих органов управления для совместного ведения предпринимательской деятельности (при наличии единогласного решения всех участников на совершение каждой сделки товарищества), или возложить управление товариществом на одного или нескольких наиболее опытных и авторитетных участников (п. 1 ст. 72 ГК).

Управление делами товарищества, по общему правилу, происходит единогласно, однако участники могут договориться и о том, что решение принимается большинством голосов товарищей (п. 1 ст. 71 ГК). Каждый участник имеет один голос, если только учредительным договором не предусмотрена зависимость числа принадлежащих участнику голосов от размера его имущественного вклада.

Финансовая деятельность полного товарищества, как любого юридического лица, строится на основе складочного капитала его участников. Сведения об этом капитале содержатся в учредительном договоре, где, кроме того, должен быть рассмотрен вопрос о размере доли каждого участника товарищества и порядке ее внесения. При этом закон не требует для полного товарищества минимального складочного капитала, поскольку гарантией прав его кредиторов служит личное имущество его участников.

Поскольку для любого участника полного товарищества всегда сохраняется риск наступления неограниченной ответственности по долгам товарищества всем своим личным имуществом, никто из полных товарищей не может быть устранен от участия как в прибылях, так и в убытках товарищества, даже если на этот счет есть специальные соглашения между участниками по поводу активного или, наоборот, менее активного участия в делах товарищества (п. 1 ст. 74 ГК).

Выход из состава полного товарищества может быть добровольным (по воле выбывающего участника) или принудительным (помимо воли выбывающего участника товарищества). В первом случае участник вправе выйти из товарищества по собственному заявлению, однако если товарищество создано на определенный срок, то добровольный выход из него возможен только по уважительной причине (ст. 77 ГК). Во втором случае участник полного товарищества при наличии серьезных оснований может быть исключен из товарищества только в судебном порядке и по единогласному решению остающихся участников (п. 2 ст. 76 ГК).

При выходе из товарищества участник вправе получить денежный эквивалент своей доли в имуществе товарищества, а при наличии соответствующего условия в учредительном договоре эта доля может быть полностью или частично выдана ему имуществом в натуре. Участник полного товарищества может передать свою долю в имуществе товарищества или ее часть либо другому товарищу, либо третьему лицу, однако с обязательного согласия всех остальных товарищей
(ст. 79 ГК). При отсутствии такого согласия участник может либо остаться в товариществе, отказавшись от своего первоначального решения, либо выйти из него с выплатой денежного эквивалента доли (или выдачей имущества в натуре). При этом у других товарищей не возникает права преимущественной покупки доли выбывающего участника.

Ликвидация полного товарищества происходит или при возникновении общих обстоятельств, влекущих ликвидацию юридического лица (ст. 61 ГК), или при утрате тех особых лично-доверительных отношений между участниками, о которых уже говорилось (п. 1 ст. 76 ГК). Если в полном товариществе остается единственный участник, ему дается возможность в течение шести месяцев преобразовать свое товарищество в общество с одним участником.

Товарищество на вере или коммандитное товарищество также представляет собой объединение нескольких лиц и их капитала, созданное на основе договора между ними для совместной хозяйственной деятельности.

Все участники товарищества на вере подразделяются на две группы: полных товарищей и вкладчиков (коммандитистов). Первые осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и несут по его долгам полную ответственность всем своим имуществом, причем неограниченно и солидарно. Таким образом, правовой режим этой группы полностью схож с тем, который установлен для участников полных товариществ. Другая группа участников – вкладчики, или коммандитисты, делают вклады в имущество товарищества и не несут ответственности по его долгам, они несут лишь риск убытков от утраты своих вкладов в имуществе товарищества.

В отличие от полных товариществ, участники которых должны быть предпринимателями, в товариществе на вере только полные товарищи должны быть индивидуальными предпринимателями или коммерческими организациями, что же касается вкладчиков, то ими могут быть любые физические и юридические лица, за исключением тех, которые специально перечислены в ГК. В частности, вкладчиками в товариществе на вере не вправе выступать государственные органы и органы местного самоуправления, за исключением случаев, специально предусмотренных федеральным законом. Другое исключение распространяется на финансируемые собственником учреждения. Они могут быть участниками любого товарищества, в том числе и коммандитного, только с разрешения собственника, если иное не установлено законом. И, наконец, последнее исключение относится к отдельным категориям граждан, которым законом запрещено участие в хозяйственных товариществах. В этом случае речь может идти о государственных служащих, участие которых в делах товарищества может нанести вред интересам государства.

Различие в правовом положении участников товарищества на вере соответственно обусловливает и другие его правовые особенности. В частности, коммандитисты отстранены от предпринимательской деятельности и управления делами товарищества. Они сохраняют лишь право на получение дохода на сделанный ими вклад и вынуждены доверять полным товарищам в использовании этих вкладов.

Товарищество на вере занимает промежуточное положение между полными товариществами и отдельными видами обществ.

Коммандитное товарищество имеет единственный учредительный документ – учредительный договор, который составляют и подписывают исключительно участники с полной ответственностью. В этом документе содержатся условия только о совокупном размере вкладов коммандитистов, а конкретный размер вклада каждого из них может быть отражен во внутренних документах товарищества, например, в его договорах с вкладчиками или в так называемом свидетельстве об участии, выдаваемом вкладчику товарищества. Кроме коммандитистов, полные товарищи также участвуют в образовании складочного капитала, хотя закон и не определяет соотношение вкладов полных товарищей и коммандитистов.

Права вкладчиков товарищества на вере определяются в учредительном договоре и включают получение необходимой коммерческой информации о деятельности товарищества, право на ознакомление с его отчетами и балансами и, главным образом, право на получение соответствующей их вкладу части прибыли товарищества, а также право выхода из товарищества с получением своего вклада или право передать его полностью или частично как другому вкладчику, так и третьему лицу (п. 2 ст. 85 ГК). В последнем случае у других вкладчи­ков товарищества появляется преимущественное право на покупку вклада, продаваемого выходящим участником. Однако согласия полных товарищей на передачу вклада (или его части) коммандитистом не требуется.

При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение своих вкладов из имущества, оставшегося после удовлетворения других кредиторов товарищества, а если и после этого у товарищества сохраняется остаток имущества, то они участвуют в его распределении наравне с полными товарищами (п. 2 ст. 86 ГК).

Товарищество на вере сохраняется при наличии в нем хотя бы одного полного товарища и одного вкладчика (п. 1 ст. 86 ГК). Если же из него выбывают все вкладчики, полные товарищи вправе либо преобразовать товарищество в полное, либо ликвидировать его.

Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Общество с ограниченной ответственностью в России одна из наиболее распространенных форм организации предпринимательской деятельности.

Деятельность этих организаций в настоящее время регламентируется ст. 87-94 ГК, а также специальным Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об обществах)1.

Кроме того, в целях обеспечения правильного применения судами и арбитражными судами Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» Пленум Верховного Суда Российской Федерации и Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации приняли совместное постановление от 9 декабря 1999 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Организации, созданные в этой форме, обладают рядом признаков, основными среди которых являются особый характер ответственности и замкнутость организации. Первый из этих признаков говорит об «ограниченной ответственности» участников общества: все участники общества несут риск убытков, связанных с деятельностью организации, только в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 87 ГК РФ). Отсюда происходит и название общества – «с ограниченной ответственностью». Если участники общества внесли свой вклад не полностью, они несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников общества.

Другая особенность общества с ограниченной ответственностью носит организационный характер и заключается в том, что такое общество является закрытым, т.е. заинтересовано в неизменном составе своих участников.

Участниками обществ с ограниченной ответственностью могут быть как граждане, так и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ с ограниченной ответственностью. Финансируемые собственником учреждения могут быть участниками обществ с ограниченной ответственностью только с разрешения собственника.

Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. При этом общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Общее число участников общества не должно быть более пятидесяти, а если их число превысит этот предел, организация в течение года должна преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в этот срок общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке.

При учреждении общества, его учредители заключают учредительный договор и утверждают устав, которые являются учредительными документами общества.

В учредительном договоре учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительным договором определяются также состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода из общества его участников.

Устав общества должен содержать: полное и сокращенное фирменное наименование общества; сведения о месте нахождения общества; сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; сведения о размере уставного капитала общества; сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества; права и обязанности участников общества; сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества; сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу; сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам и иные сведения. Учредительные документы общества являются открытыми. По требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с учредительными документами общества и их изменениями.

Если общество учреждается одним лицом, в этом случае учредительным документом общества является устав, утвержденный таким лицом. В дальнейшем при увеличении числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. Согласно п. 1 ст. 14 Закона об обществах размер их уставного капитала должен быть не менее
100-кратной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.

Вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Чаще всего вклады участников общества производятся деньгами, ценными бумагами или другими вещами, однако с этой целью в соответствии с п. 6 ст. 66 ГК здесь могут быть использованы и имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. В связи с этим п. 17 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 6/8 от 1 июля 1996 г.
«О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъясняет, что вкладом не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или ноу-хау. Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством. Внесенное в качестве вклада имущество подвергается оценке участниками общества на общем собрании.

Принцип ограниченной ответственности не позволяет кредиторам такого общества рассчитывать на какое-либо иное имущество, кроме имущества самого общества, поэтому законодатель обращает особое внимание и предъявляет более жесткие требования к определению и формированию уставного капитала обществ в сравнении со складочным капиталом товариществ. Размер этого капитала ни при каких условиях не может быть меньше минимальной суммы, определенной законом.

Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества. В случае ликвидации юридического лица – участника общества принадлежащая ему доля, оставшаяся после завершения расчетов с его кредиторами, распределяется между участниками ликвидируемого юридического лица, если иное не предусмотрено федеральными законами, иными правовыми актами или учредительными документами ликвидируемого юридического лица. При этом уставом общества может быть предусмотрено, что переход и распределение доли в этих случаях допускаются только с согласия остальных участников общества. До принятия наследником умершего участника общества наследства права умершего участника общества осуществляются, а его обязанности исполняются лицом, указанным в завещании, а при отсутствии такого лица – управляющим, назначенным нотариусом.

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе выйти из общества в любое время независимо от согласия других участников, подав при этом соответствующее заявление. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества общества, соответствующей его доле в уставном капитале общества. Такое правило зафиксировано в ст. 94 ГК.

Органами управления общества являются общее собрание его участников, а также исполнительные органы, которые могут включать совет, правление или управляющего. Высшим органом управления обществом является общее собрание его участников. Оно обладает исключительной компетенцией в решении основных вопросов жизни общества (ст. 91 ГК).

Совет общества не является обязательным органом; он может и не создаваться в зависимости от воли участников. Вместо правления, т.е. коллегиального органа управления, может быть предусмотрено избрание единоличного управляющего.

Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью допускается только по единогласному решению его участников. В соответствии с п. 2 ст. 92 ГК такое общество может преобразоваться либо в иное общество (акционерное или с дополнительной ответственностью), либо в производственный кооператив, но не в товарищество. Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при условии представления (наряду с новыми или измененными учредительными документами обществ) доказательств уведомления кредиторов о проводимой реорганизации.

Особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются специальными федеральными законами. При этом перечень вопросов, по которым особенности правового регулирования обществ в специальных сферах могут устанавливаться в иных федеральных законах, является исчерпывающим. По всем остальным вопросам, в том числе связанным с гарантиями и способами защиты прав участников обществ (кроме кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью), применяются общие положения закона об обществах.

Особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ в области сельскохозяйственного производства относятся лишь к тем из них, которые созданы на базе колхозов, совхозов и других предприятий, непосредственно занятых сельскохозяйственным производством, либо вновь образованы для ведения деятельности в этой сфере, и не распространяются на общества, действующие в промышленности и осуществляющие переработку сельскохозяйственной продукции, выполнение работ и оказание услуг для сельскохозяйственных производителей.

Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Общество с дополнительной ответственностью отличается характером ответственности участников, поскольку при недостаточности имущества общества для удовлетворения требований кредиторов участники такого общества могут быть привлечены к дополнительной ответственности принадлежащим лично им имуществом, причем в солидарном порядке. Однако размер этой ответственности ограничен: он касается не всего их имущества, что характерно для полных товариществ, а лишь его части – одинакового для всех участников кратного размера к сумме внесенных ими вкладов.

Участниками обществ с дополнительной ответственностью могут быть как граждане, так и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ с дополнительной ответственностью. Финансируемые собственником учреждения могут быть участниками обществ с дополнительной ответственностью только с разрешения собственника.

В известной степени, если не брать во внимание характер ответственности, общество с дополнительной ответственностью можно считать разновидностью обществ с ограниченной ответственностью, поскольку п. 3 ст. 95 ГК предусмотрено, что к обществам с дополнительной ответственностью могут применяться правила об обществах с ограниченной ответственностью.



Правовое положение производственного кооператива и его членов

Производственным кооперативом (артелью) считается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности. Это объединение основано, в первую очередь, на личном трудовом участии членов кооператива и объединении ими имущественных паевых взносов. Таким образом, кооператив представляет собой форму объединения не капиталов, а граждан для совместной деятельности.

Кооперативы делятся на два вида: производственные и потребительские. Первые являются коммерческими организациями и осуществляют предпринимательскую деятельность, вторые коммерческими организациями не являются, и их основная цель – не получение прибыли, а удовлетворение материальных потребностей своих членов. В настоящее время правовое положение производственных кооперативов определяется ГК и Федеральным законом от
8 мая 1996 г. «О производственных кооперативах».

Кооперативы существенно отличаются от других организационно-правовых форм коммерческих организаций. Член кооператива не является наемным работником, он так же, как участник любого общества и товарищества – участник управления организацией. Однако от товариществ и обществ кооператив отличается тем, что его члены обязаны принимать в нем непосредственное участие своим трудом и, как следствие, форма управления кооперативом существенно демократичнее управления товариществом или обществом.

Основным принципом такого управления является принцип: один член – один голос, – что означает полное равенство всех членов кооператива в его управлении.

Вместе с тем между кооперативами и хозяйственными товариществами, обществами есть много общего. Это добровольные объединения лиц для осуществления коммерческой деятельности.

Учредительным документом производственного кооператива является устав. Последний утверждается общим собранием членов и содержит как общие для юридических лиц положения (например, фирменное наименование кооператива должно включать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель» – п. 3 ст. 107 ГК), так и специальные условия, определенные законом для кооперативов; это условия паевых взносов членов кооператива, положения о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательств по внесению паевых взносов, о характере и порядке трудового участия членов кооператива в его деятельности и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию, о порядке распределения прибыли и убытков кооператива, о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива, о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим единогласного или квалифицированного большинства голосов.

Сущностным признаком членства в кооперативе является одинаковый размер пая всех членов кооператива. Член кооператива обязан сделать этот взнос к моменту регистрации в размере не менее 10% от всей суммы, остальную часть паевого взноса ему необходимо внести в течение одного года с момента регистрации кооператива. Равный пай предполагает распределение прибыли кооператива между его членами в соответствии с их трудовым участием. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Органы управления кооперативом, их компетенция и порядок принятия решений определяются уставом. Это общее собрание его членов, а также наблюдательный совет и исполнительный орган. Общее собрание членов кооператива является высшим органом управления кооперативом.

Все члены кооператива имеют один равный голос при принятии решений общим собранием. Наблюдательный совет осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов и создается в кооперативах с числом членов более пятидесяти. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции рассмотренных органов кооператива, не могут быть переданы ими на решение исполнительных органов.

Текущее руководство деятельностью кооператива осуществляет его исполнительный орган, которым является правление и (или) его председатель. Исполнительный орган в своей деятельности подотчетен общему собранию и наблюдательному совету. Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Причем в соответствии со ст. 110 ГК РФ член кооператива не может быть одновременно членом наблюдательного совета и членом правления или председателем кооператива.

Законом установлено, что число членов кооператива не должно быть менее пяти. Что касается количества наемных работников в производственном кооперативе по отношению к количеству его членов, то закон не содержит каких-либо ограничений.

Особенностью кооперативов является то, что законом и его учредительными документами может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Коллективный член, как и любой участник кооператива, обладает только одним голосом в управлении.

Размер и порядок ответственности членов кооператива по его обязательствам предусматриваются уставом. Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из него.
В этом случае по окончании финансового года ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.

Отличительной особенностью членства в кооперативе является возможность исключения его члена из кооператива. Исключение члена кооператива производится в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения последним обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, оговоренных в уставе. Исключенный, как и любой выбывающий член, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива. Особый случай исключения предусмотрен для членов наблюдательного совета и исполнительного органа кооператива: они могут быть исключены по решению общего собрания в связи с их членством в другом аналогичном кооперативе.

Кооператив является закрытым сообществом, поскольку его члены вправе передать свой пай или его часть, в первую очередь, другому члену кооператива. Передача пая гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается только с согласия кооператива, причем оставшиеся члены в этом случае пользуются преимущественным правом на покупку такого пая.
В случае смерти члена кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена. Это правило распространяется только на производственные кооперативы. В потребительских кооперативах наследникам не может быть отказано в принятии в кооператив.

На кооперативы нельзя полностью распространять принцип ограниченной ответственности, т.е. ответственности в пределах принадлежащего кооперативу на праве собственности имущества, поскольку специальным законодательством о кооперативах этот вопрос не решен императивно, а отнесен к компетенции самого кооператива, что непосредственно определяется в его уставе. Устав кооператива должен содержать нормы о размере и порядке ответственности его членов.

Специальная норма посвящена порядку обращения взыскания на пай члена кооператива по личным долгам последнего. В этом случае взыскание допускается только при недостаточности личного имущества члена кооператива для покрытия таких долгов, и оно не может быть обращено на неделимые фонды кооператива. Реорганизация и ликвидация производственного кооператива может быть произведена добровольно по решению его общего собрания. Другие основания ликвидации и реорганизации кооператива являются общими для всех предпринимателей.



Специальная правоспособность государственных и муниципальных унитарных предприятий

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником (государством или органом местного самоуправления) имущество. Деятельность таких предприятий регулируется § 4 гл. 4 ГК, а также специальным законодательством о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Унитарные предприятия делятся на два вида: основанные на праве хозяйственного ведения и основанные на праве оперативного управления. Разновидностью унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является муниципальное предприятие.

Общим признаком всех унитарных предприятий является то, что они не наделены правом собственности на закрепленное за ними имущество. Собственником имущества здесь является его учредитель. Само же предприятие обладает правом хозяйственного ведения или оперативного управления на это имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не распределяется между работниками предприятия. Фирменное наименование унитарного предприятия обязательно должно содержать указание на собственника его имущества. Как следствие, устав унитарного предприятия обязательно должен содержать сведения о собственнике имущества, порядке и источниках формирования его уставного фонда. Определенные особенности характеризуют ответственность унитарных предприятий, в общем, они самостоятельно отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом, при этом унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника, а собственник несет ответственность за деятельность предприятия, однако характер этой ответственности различен в зависимости от формы унитарного предприятия.

Другой особенностью унитарных предприятий является характер их правосубъектности, в отличие от всех остальных видов коммерческих организаций правосубъектность унитарных предприятий является не общей, а специальной. Для этого в уставах предприятий обязательно должны содержаться конкретные сведения о предмете и целях их деятельности.

Особенности правового статуса имеют своим следствием особенности управления этими предприятиями. Орган управления унитарного предприятия не коллегиальный, а единоличный – директор, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом. Представителем собственника в таких взаимоотношениях выступают для государственных предприятий Правительство РФ или уполномоченные им органы, а для муниципальных – орган местного самоуправления. Руководитель предприятия назначается на эту должность органом исполнительной власти. Права и обязанности руководителя, а также основания для расторжения трудовых отношений с ним регламентируются контрактом, заключаемым с руководителем органом исполнительной власти по согласованию с федеральным органом по управлению государственным имуществом. Руководитель действует от имени предприятия без доверенности, добросовестно и разумно представляет его интересы на территории РФ и за ее пределами. Руководитель действует на принципе единоначалия и несет ответственность за последствия своих действий в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами РФ, уставом предприятия и заключенным с ним контрактом. Компетенция заместителей руководителя устанавливается руководителем. Возникающие здесь отношения между директором предприятия и соответствующим государственным органом регулируются в соответствии с Указом Президента РФ от 10 июня 1994 г. «О некоторых мерах по обеспечению государственного управления экономикой»1 специальным контрактом, который регламентируется гражданским, а не трудовым законодательством.

Унитарное предприятие по согласованию с собственником его имущества может создавать филиалы и открывать представительства.

Реорганизация унитарных предприятий без изменения формы собственности на переданное им имущество осуществляется в установленном законодательством РФ порядке.
В случаях, установленных законом, реорганизация предприятия в форме его разделения или выделения из его состава другого юридического лица (юридических лиц) осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. В случае проведения реорганизации предприятия вносятся необходимые изменения в его устав и Единый государственный реестр юридических лиц. Реорганизация влечет за собой переход прав и обязанностей предприятия к его правопреемнику. Предприятие считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации предприятия в форме присоединения к нему другого юридического лица предприятие считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Унитарное предприятие может быть преобразовано в государственное или муниципальное учреждение, а также преобразовано в организации иной организационно-правовой формы путем приватизации.

Ликвидация предприятия влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Ответственность унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является самостоятельной, поскольку собственник имущества такого предприятия не отвечает по его обязательствам, за исключением тех случаев, когда банкротство предприятия вызвано самим учредителем, который имеет право давать обязательные для предприятия указания или иным образом определяет его действия. При таких обстоятельствах возможна субсидиарная ответственность государства за деятельность унитарного предприятия.

Учредителями таких предприятий являются органы местного самоуправления. Экономической основой деятельности этих предприятий является имущество, находящееся в муниципальной собственности и переданное предприятию в хозяйственное ведение.

Унитарные предприятия на праве оперативного управления (федеральные казенные предприятия). Общая норма, определяющая статус этих предприятий, содержится в ст. 115 ГК, более подробно эти вопросы решаются в специальном законодательстве о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Функции учредителя предприятия осуществляют федеральный орган по управлению государственным имуществом и орган исполнительной власти в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Казенные предприятия непосредственно управляются со стороны государства, последнее определяет все вопросы их хозяйственной деятельности, включая производство и ценообразование. Казенные предприятия не вправе отказываться от заключения государственных контрактов на поставку, потребление, оказание услуг и обязаны выполнять распоряжения соответствующих государственных органов. Численность таких предприятий также регулируется государством. Создание казенного предприятия производится на основании решения Правительства РФ.

Собственник такого предприятия утверждает его устав, который является его единственным учредительным документом. Устав казенного предприятия носит типовой характер и как нормативный акт также утверждается Правительством РФ1. В уставе казенного предприятия отражается следующее: фирменное наименование предприятия с обязательным указанием на то, что предприятие является казенным, виды деятельности и порядок распределения прибыли, механизм отчетности предприятия перед Правительством, характер персональной ответственности руководителя предприятия за результаты своей деятельности, а также обязанность предприятия использовать выделенные ему средства по их целевому назначению.

Имущество предприятия находится в федеральной собственности, является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия, принадлежит предприятию на праве оперативного управления и отражается на его самостоятельном балансе. В состав имущества предприятия не может включаться имущество иной формы собственности. Земельный участок, на котором расположено предприятие, обычно предоставляется ему в постоянное или срочное пользование, в том числе в аренду, в соответствии с решением государственного или муниципального органа.

Производный характер права оперативного управления от правомочий собственника особенно ярко выражен в том, что казенное предприятие вправе отчуждать закрепленное за ним имущество только с согласия собственника, а представляющий собственника орган управления, по указанию Правительства, вправе изъять у предприятия излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению.

Как следствие таких имущественных взаимоотношений государство принимает на себя субсидиарную имущественную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его собственного имущества, оказывает ему необходимую финансовую помощь, защищает от банкротства и предоставляет различные льготы. Реорганизация и ликвидация казенного предприятия также производится по инициативе собственника, т.е. по решению Правительства РФ.

Источниками формирования имущества предприятия являются: имущество, переданное предприятию по решению федерального органа по управлению государственным имуществом; прибыль, полученная в результате хозяйственной деятельности; заемные средства, в том числе кредиты банков и других кредитных организаций; амортизационные отчисления; капитальные вложения и дотации из бюджета; целевое бюджетное финансирование; дивиденды (доходы), поступающие от хозяйственных обществ и товариществ, в уставных капиталах которых участвует предприятие; добровольные взносы (пожертвования) организаций и граждан; иные источники, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Предприятие имеет право продавать принадлежащее ему недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом только с согласия федерального органа по управлению государственным имуществом (его территориального органа). Остальным имуществом, принадлежащим предприятию, оно распоряжается самостоятельно, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации. При этом предприятие самостоятельно распоряжается результатами производственной деятельности, выпускаемой продукцией (кроме случаев, установленных законодательными актами Российской Федерации), полученной чистой прибылью, остающейся в распоряжении предприятия после уплаты налогов и других обязательных платежей и перечисления в федеральный бюджет части прибыли от использования имущества предприятия.

Часть чистой прибыли, остающаяся в распоряжении предприятия, может быть направлена на увеличение его уставного фонда. Остающаяся в распоряжении предприятия часть чистой прибыли используется им в установленном порядке, в том числе на внедрение, освоение новой техники и технологий, мероприятия по охране труда и окружающей среды; создание фондов, в том числе предназначенных для покрытия убытков; развитие и расширение финансово-хозяйственной деятельности, пополнение оборотных средств; строительство, реконструкцию, обновление основных фондов; проведение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, изучение конъюнктуры рынка, потребительского спроса, маркетинг; покупку иностранной валюты, других валютных и материальных ценностей, ценных бумаг; рекламу продукции и услуг предприятия; приобретение и строительство жилья (долевое участие) для своих работников, нуждающихся в улучшении жилищных условии, в соответствии с законодательством Российской Федерации; материальное стимулирование, обучение и повышение квалификации сотрудников предприятия. Иные направления использования чистой прибыли определяются с учетом положений коллективного договора.

Казенное предприятие обязательно создает резервный фонд. Его размер определяется учредителем и составляет определенную величину от размера его уставного фонда. Резервный фонд предприятия формируется путем ежегодных отчислений от доли чистой прибыли, остающейся в распоряжении предприятия, до достижения размера, установленного его уставом. Резервный фонд предприятия предназначен для покрытия его убытков в случае отсутствия иных средств и не может быть использован для других целей.

Кроме того, предприятие имеет право образовывать и другие фонды в размерах, допускаемых действующим законодательством РФ, из прибыли, остающейся в его распоряжении, в том числе: социальный фонд, средства которого используются на решение вопросов укрепления здоровья работников предприятия, в том числе на профилактику профессиональных заболеваний; жилищный фонд, средства которого используются на приобретение и строительство (долевое участие) жилья для работников предприятия, нуждающихся в улучшении жилищных условий; фонд материального поощрения, средства которого используются на материальное поощрение работников предприятия. Конкретные размеры указанных фондов, порядок их формирования и использования устанавливаются коллективным договором предприятия.

Предприятие строит свои отношения с другими организациями и гражданами во всех сферах хозяйственной деятельности на основе договоров, соглашений, контрактов. Оно свободно в выборе предмета и содержания договоров и обязательств, любых форм хозяйственных взаимоотношений. Цены и тарифы на все виды производимых работ, услуг, выпускаемую и реализуемую продукцию предприятие устанавливает в соответствии с нормативными правовыми актами РФ.

При этом на предприятие возлагается большое число обязанностей. Например, оно должно выполнять утвержденные в установленном порядке основные экономические показатели деятельности; возмещать ущерб, причиненный нерациональным использованием земли и других природных ресурсов, загрязнением окружающей среды, нарушением правил безопасности производства, санитарно-гигиенических норм и требований по защите здоровья работников, населения и потребителей продукции и др.; обеспечивать своевременно и в полном объеме выплату работникам заработной платы и иных выплат, проводить индексацию заработной платы; обеспечивать своим работникам безопасные условия труда; обеспечивать гарантированные условия труда и меры социальной защиты своих работников; осуществлять оперативный и бухгалтерский учет результатов финансово-хозяйственной и иной деятельности, вести статистическую отчетность, отчитываться о результатах деятельности и использования имущества с предоставлением отчетов в порядке и в сроки, установленные законодательством Российской Федерации; ежегодно проводить аудиторские проверки; предоставлять государственным органам информацию в случаях и в порядке, предусмотренных законодательством РФ.



Правовые основы организации и деятельности акционерных обществ

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций. Основы правового положения акционерных обществ содержатся в ГК. Детальная же регламентация статуса акционерных обществ является предметом специального законодательства, где центральное место занимает Федеральный закон от
26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО). Этот Закон определяет правовое положение акционерных обществ за исключениями, которые касаются организации АО в банковской, инвестиционной и страховой сферах, а также тех акционерных обществ, которые были созданы в процессе приватизации. Особый правовой режим также предусмотрен законодателем для акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей. Регулирование деятельности перечисленных организаций является сферой специальных федеральных законов.

Большое значение для регулирования деятельности акционерных обществ имеет постановление № 4/8 Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 2 апреля 1997 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»1; постановление № 5/3 Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 5 февраля 1998 г. «О внесении изменений в пункт 4 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ № 4/8 от 2 апреля 1997 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»2, а также постановление № 4/2 Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от
5 февраля 1998 г. «О применении пункта 3 статьи 94 Федерального закона «Об акционерных обществах»3.

Акционерные общества, в отличие от всех ранее рассмотренных видов коммерческих организаций, представляют собой почти исключительно объединение капитала, этим они отличаются от товариществ, объединяющих в первую очередь лиц, и от других хозяйственных обществ, которые хотя и ставят главной целью объединение капитала участников, но, тем не менее, предполагают возможность их непосредственного личного участия в хозяйственной деятельности организации.

Все акционерные общества делятся на две группы: закрытые и открытые. Их отличия зафиксированы в ст. 97 ГК, где предложено более обоснованное, чем в прежнем законодательстве, различие акционерных обществ. Акции открытого акционерного общества распространяются по свободной подписке, в закрытом обществе, наоборот, акции раскупаются только его учредителями. В отличие от обществ с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществ, открытые акционерные общества не контролируют состав своих участников. В открытом акционерном обществе акционер может свободно, по своему усмотрению, реализовать принадлежащие ему акции любым третьим лицам. Поэтому такое общество можно назвать обществом с неограниченным числом участников. Здесь постоянно происходит изменение состава акционеров и числа принадлежащих им акций. Только как исключение открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, если эта возможность не исключена специально уставом общества или требованиями нормативного характера.

В закрытом обществе акции распределяются только среди учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Число акционеров закрытого общества регулируется законом. Оно не должно превышать пятидесяти. Если число акционеров закрытого общества превысит этот предел, общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое, в противном случае оно подлежит принудительной ликвидации в судебном порядке.

Механизмом реализации этой особенности закрытых обществ является достаточно жесткая система коллективного внутреннего контроля над составом участников общества и числом принадлежащих им долей (акций). Для этого законодатель устанавливает правило о преимущественной покупке акций общества. Это правило предписывает выбывающему участнику общества сначала предложить свои акции оставшимся членам, и только потом, если они от них отказались, он имеет право предлагать свои акции лицам, не участвующим в обществе. В соответствии с учредительными документами право преимущественной покупки акций может закрепляться не только за акционерами, но и за обществом в целом, если акционеры не реализовали это право. Порядок и сроки осуществления преимущественного права приобретения акций, продаваемых акционерами, устанавливаются уставом общества, а срок его осуществления не может быть менее 10 дней.

Преимущественное право приобретения акций закрытого акционерного общества не применяется в случаях безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения) либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства.

Организация уставного капитала с помощью акций в первую очередь необходима для концентрации большого капитала, распыленного среди множества мелких вкладчиков. Это особенно важно при реализации крупных инвестиционных проектов, которые, собственно, и вызвали к жизни эту форму коммерческих организаций. Другое преимущество акций связано с возможностью их быстрого отчуждения и приобретения, особенно посредством биржевого механизма и предъявительских акций, что способствует процессу переливания капитала из одной сферы деятельности в другую в соответствии со складывающейся конъюнктурой рынка.

Организации этого вида действуют согласно принципу «ограниченной ответственности», т.е. акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. В том случае, если на момент возникновения обязанности погасить задолженности общества акционер еще не полностью оплатил свои акции, он несет солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих ему акций.

Принцип «ограниченной ответственности» является общим для целого ряда организаций, поэтому акционерные общества по своей юридической природе, на первый взгляд, очень похожи, например, на общества с ограниченной ответственностью. И те, и другие представляют собой форму объединения капитала. У них обязательно наличие разделенного на доли (акции) уставного капитала. Все взаимоотношения между участниками (акционерами) строятся в зависимости от того, каков размер сделанного ими взноса. Это имеет свое влияние на управление обществами, поскольку участие в решении вопросов общества определяется количеством принадлежащих участнику (акционеру) долей (акций). Прибыль общества также распределяется между участниками (акционерами) пропорционально их доле (количеству акций). Участники любого общества обязаны делать вклады в его капитал, но вовсе не обязаны своим личным трудом участвовать в его хозяйственной деятельности. Общим у них является и то, что эти формы основаны на принципе ограниченной имущественной ответственности участников, а общество с ограниченной ответственностью и закрытое АО, кроме того, имеют закрытый характер, т.е. контролируют состав своих участников.

Отличие, в первую очередь, состоит в том, что природа доли в обществе с ограниченной ответственностью принципиально отличается от природы акции АО. Акционер может только переуступить принадлежащие ему ценные бумаги другим покупателям и ни при каких обстоятельствах не может требовать от общества выплатить ему стоимость имущества последнего, эквивалентного числу принадлежащих ему акций в уставном капитале АО. Именно поэтому акционерные общества являются достаточно устойчивым образованием, его участник может осуществить выход из общества только путем продажи или иного отчуждения своих акций. Таким образом, общества с ограниченной ответственностью, как и АО, будучи объединением капиталов, отличаются, в первую очередь, способом и характером формирования уставного капитала.

Правосубъектность акционерных обществ, как и других коммерческих организаций, является общей, они имеют гражданские права и несут обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами. Исключение составляют только те виды деятельности, для занятия которыми необходимо получение специальной лицензии (банки, страховые компании и т.п.). Если условиями предоставления такой лицензии предусмотрено требование о занятии обществом определенной деятельностью как исключительной, то общество в течение срока действия лицензии не вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением тех, которые лицензией предусмотрены.

Открытые и закрытые АО являются одной организационно-правовой формой, будучи при этом ее самостоятельными видами. Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества (утверждением устава в новой редакции) и государственной регистрацией их в установленном порядке. При преобразовании тем не менее не должны нарушаться следующие правила. В результате преобразования открытого общества в закрытое не должно быть нарушено требование, ограничивающее численность закрытого общества (не более 50 акционеров). Если учредителями акционерных обществ выступают Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, то общества в результате преобразования могут быть только открытыми. При преобразовании закрытого общества в открытое размер уставного капитала не должен стать ниже минимального уровня, установленного законом для открытых акционерных обществ.

Решение о создании общества принимают его учредители на общем собрании или в случае учреждения общества одним лицом – этим лицом единолично. Решение должно отражать результаты голосования учредителей, учреждение общества, утверждение его устава и избрание органов управления. При этом должны быть приняты единогласно: решение об учреждении общества, утверждение его устава, денежная оценка ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества. Другие вопросы решаются большинством в три четверти голосов, например, избрание органов управления общества.

На первой стадии организации учредители АО заключают между собой письменный договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций, порядок их размещения и т.д. По тем обязательствам, которые возникли у общества из договора об учреждении в связи с созданием организации до ее государственной регистрации, учредители общества несут солидарную ответственность. Причем само общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Учредителями общества могут выступать как граждане, так и юридические лица, принявшие решение о его учреждении за некоторыми исключениями и правилами, которые сводятся к следующему. В открытом обществе закон не ограничивает число учредителей, что же касается числа учредителей закрытого общества, то оно не может пре­вышать пятидесяти. Общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. В силу своей административной компетенции государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное специально не установлено федеральным законом. Также в соответствии со специальным законодательством, в данном случае законодательством об иностранных инвестициях, создаются общества с участием иностранных инвесторов.

Учредительным документом акционерного общества является его устав. Это единственный учредительный документ. В акционерном обществе не заключается учредительный договор, поскольку в большинстве случаев это невозможно из-за большого числа акционеров. Поскольку в уставе общества отражаются наиболее важные особенности внутреннего строения организации, по требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить акционерам возможность ознакомиться с уставом общества, а также с изменениями и дополнениями к нему. Общество также обязано предоставить акционеру по его требованию копию действующего устава общества.

В уставе акционерного общества указываются его полное и сокращенное фирменное наименование; место нахождения общества; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров – владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структура и компетенция органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества. Кроме перечисленных обязательных сведений, устав общества может содержать и другие положения, не противоречащие федеральным законам, ГК.

Решение о внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции принимается на общем собрании акционеров большинством в
3/4 голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании, а в случае увеличения уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций – на основании решения общего собрания акционеров, принятого большинством голосов принимающих участие в общем собрании акционеров, или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятого единогласно. Такие решения подлежат обязательной государственной регистрации, как и при регистрации создания общества.

Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования и заканчивается моментом государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При этом преобразование общества допускается только в иной вид хозяйственного общества или в производственный кооператив (ст. 104 ГК).

Органами управления общества являются общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), правление общества, директор.

Высшим органом управления общества является общее собрание его акционеров.

Общее руководство деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров, осуществляет совет директоров (наблюдательный совет) общества.

Для открытого общества с числом акционеров более одной тысячи количественный состав совета директоров не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров более десяти тысяч – менее девяти членов. Выборы членов совета директоров общества с числом акционеров более одной тысячи осуществляются кумулятивным голосованием. В обществе с числом акционеров менее одной тысячи возможность кумулятивного голосования может быть предусмотрена уставом общества, но не обязательна.

Исполнительный орган общества может быть коллегиальным – правление (дирекция) или единоличным (директор, генеральный директор). Исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен общему собранию и совету директоров.

Одной из важных форм контроля за деятельностью исполнительных органов общества является принцип публичного ведения дел. Этот принцип закреплен в ГК за акционерными обществами открытого типа (п. 1 ст. 97). Он означает необходимость периодической публикации для всеобщего сведения годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков, сведения о которых не могут составлять коммерческой тайны общества. Указанным целям служит и возможность для акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале общества составляет 10% или более, во всякое время требовать независимой аудиторской проверки деятельности акционерного общества.

Уставный капитал акционерного общества состоит из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Общество вправе размещать обыкновенные акции, а также один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала общества.

При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Все акции общества являются именными. Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества – не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества. При этом, если на момент государственной регистрации акционерного общества размер уставного капитала общества соответствовал уровню, установленному действовавшими в тот период правовыми актами, то при регистрации изменений, вносимых в устав общества, в том числе в связи с приведением его в соответствие с законом, государственный орган, осуществляющий такую регистрацию, не вправе отказывать в ее проведении по мотиву несоответствия уставного капитала общества минимальному размеру, действующему на дату регистрации изменений. Формирование уставного капитала АО производится в два этапа. В течение одного месяца с момента регистрации общества учредители должны оплатить не менее 50% уставного капитала, оставшаяся часть должна быть оплачена ими в течение первого года деятельности общества. При несоблюдении такого порядка регистрация общества может быть признана недействительной.

Уставный капитал общества может быть увеличен или уменьшен. Увеличение уставного капитала производится путем увеличения но­минальной стоимости акций или размещением дополнительных акций. Уменьшение уставного капитала может производиться только двумя способами: путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций обществом, если такая возможность предусмотрена в уставе общества.

Для обеспечения гарантии прав кредиторов общества закон предъявляет весьма жесткие требования к уставному капиталу. Так, до его полной оплаты запрещена открытая подписка на акции, что, по сути, означает обязанность учредителей общества оплатить акции первоначально самим по номинальной цене (п. 3 ст. 99 ГК). В этих же целях установлено правило о том, что при уменьшении чистых активов общества (т.е. имущества общества, не обремененного какими-либо обязательствами) ниже объявленного уставного капитала общество не вправе выплачивать дивиденды и должно зарегистрировать уменьшение уставного капитала.

Акционерному обществу запрещено выпускать привилегированные, т.е. не голосующие акции на сумму более 25% уставного капитала, в частности, для того, чтобы не превратить акционеров в лишенных голосов вкладчиков. В соответствии с п. 5 ст. 99 ГК возможны ограничения на число или стоимость акций, принадлежащих одному акционеру, или на количество принадлежащих ему голосов, установленные законом об акционерных обществах или уставом конкретного общества. В противном случае мелкие акционеры могут быть полностью отстранены от реального участия в делах общества. В п. 2 ст. 102 ГК имеются ограничения на выпуск акционерным обществом облигаций, которые преследуют цель исключить формирование уставного капитала общества как заемного. Выпуск облигаций разрешается обществу при условии оплаты уставного капитала и успешной двухлетней работы, подтвержденной двумя годовыми балансами общества. Но и здесь эмиссия облигаций не должна превышать величину уставного капитала общества либо дополнительного обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами специально для этих целей. В любом случае акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды как до полной оплаты уставного капитала, так и при уменьшении чистых активов до суммы меньшей, чем стоимость объявленного уставного капитала и резервного фонда общества (п. 3 ст. 102 ГК). В этом случае уставный капитал и после выплаты дивидендов оста­нется реальной гарантией интересов кредиторов общества. Акции акционерных обществ могут быть именными или на предъявителя.

Важнейшим правом каждого из акционеров является право на по­лучение дивидендов по акциям от деятельности общества. Вместе с тем в тех случаях, когда дивиденды за соответствующий период обществом не объявлены (не принято решение об их выплате), акционер – владелец обыкновенных акций и акционер – владелец привилегированных акций, по которым размер дивидендов не определен уставом, не имеют оснований требовать взыскания их с общества, поскольку принятие решения о начислении дивидендов или невыплате их за определенный период является правом общества. Не подлежат взысканию дивиденды полностью или частично и по искам акционеров – владельцев привилегированных акций, размер которых определен уставом, если общим собранием акционеров принято решение о невыплате или неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям данного типа.

В ст. 43 Закона об АО перечислены случаи, когда общество не вправе принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов. Такие решения не могут приниматься до полной оплаты уставного капитала общества; если на момент выплаты дивидендов общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов, и в других случаях, указанных в названной статье. Во всех этих случаях требования акционеров о выплате дивидендов не могут признаваться обоснованными.

В случае ликвидации общества общее собрание акционеров принимает решение о его ликвидации и назначении ликвидационной комиссии. Если же акционером ликвидируемого общества является государство или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего органа по управлению имуществом, или фонда имущества, или органа местного самоуправления.

Акционерное общество согласно п. 6 ст. 98 ГК может быть создано одним лицом и сохраняется в случае приобретения всех его акций одним участником. Акционерное общество может быть учреждено одним лицом, т.е. у него может быть один учредитель, что же касается участников, то их обязательно должно быть несколько, следуя логике коллективного ведения дел в обществе, как специально для этого создаваемой формы. В этом случае законодателю остается определить обязательный срок, в течение которого акционерное общество может действовать с одним участником-учредителем.

Акционерные общества, возникающие на базе государственных предприятий, создаются в специальном порядке, предусмотренном приватизационным законодательством. На основе государственного или муниципального предприятия в этом случае создается акционерное общество открытого типа. Его учредителем выступает Минимущество России. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций в таком акционерном обществе, но не позднее окончания срока приватизации, определенного планом приватизации данного предприятия.

Федеральным законом от 19 июля 1998 г. «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятии)»1 определяются особенности статуса организаций этого вида.



Понятие корпоративных норм и их виды

Корпоративные нормы – одна из разновидностей норм, которые разрабатываются органами управления корпорацией и адресуются ее членам (учредителям, акционерам, рабочим, служащим и т.п.).

Различают два вида корпоративных норм:

а) несоциальные корпоративные нормы, которые регулируют отношения членов корпорации к каким-либо материальным объектам, используемым в их деятельности. Среди них можно выделить:

— нормы технические (например, правила работы с компьютером, правила эксплуатации «х»-агрегата, машины и т.п.);

— санитарно-гигиенические (например, правила уборки помещений после окончания работы);

— физиологические (например, инструкция о порядке ношения летней и зимней форменной одежды);

— биологические (например, о порядке использования респиратора в период массовой эпидемии гриппа) и другие.

б) социальные корпоративные нормы – правила поведения, изданные на предприятии и регулирующие отношения между людьми (между работниками, между сотрудниками корпорации и кредиторами, между работниками корпорации и клиентами и т.п.).

Социальные корпоративные нормы, так же как и несоциальные, могут быть разноплановыми:

— корпоративные обычаи (например, обычай удостаивать каждого тысячного покупателя (клиента) небольшим подарком);

— корпоративные традиции (например, публичное поздравление именинников);

— этические нормы (например, встречать каждого клиента фирмы приветствием и минимальной информацией о фирме);

— эстетические нормы (например, украшение интерьера помещений фирмы цветами, ношение ее работниками радующей глаз форменной одежды и т.п.);

— деловые обыкновения (например, выдача работникам письменных заданий на день или проведение «планерок», «разборов», «пятиминуток» и т.п.);

— правовые нормы (например, выплата дивидендов в конце каждого полугодия).

Корпоративные правовые нормы регулируют наиболее важные отношения, складывающиеся на предприятии, и поэтому среди других социальных корпоративных норм они являются самыми значимыми. О них и пойдет речь в дальнейшем. Для краткости будем называть их просто «корпоративные нормы».



Общие признаки корпоративных норм

Поскольку корпоративные нормы являются разновидностью норм социальных, постольку им присущи признаки, общие для всех социальных норм без исключения.

1. Корпоративные нормы регулируют не отдельный случай или конкретные общественные отношения, а типичные ситуации, или вид отношений, имеющих место в корпорации, и в этом плане можно говорить о создании с их помощью моделей корпоративных отношений.

2. Корпоративные нормы рассчитаны на многократное повторение.

3. Корпоративные нормы имеют общий характер, т.е. рассчитаны не на одного или нескольких человек, а сразу на многих лиц, поименно не указанных.



Особенные признаки корпоративных норм

Существует ряд признаков, отличающих корпоративные нормы от других социальных норм, а также от близких им по сути централизованных правовых норм.

Проанализируем отличительные признаки корпоративных норм более подробно.

По субъекту корпоративные нормы отличаются от норм, издаваемых государством, тем, что они имеют точную количественную определенность. Они, так же как и нормы централизованные, не персонифицированы.

Сфера действия корпоративных норм ограничивается принадлежностью субъекта к коллективу или членством, возникающим по различным основаниям.

Волевое содержание корпоративных норм весьма существенно отличается от волевого содержания централизованных норм. Содержание корпоративных норм составляет воля коллектива корпорации.

Способ формирования корпоративных норм делает их весьма отличными от норм, носящих централизованный характер. Если общегосударственные нормы все же основаны на «навязывании» воли извне, то корпоративные нормы строятся чаще всего по принципу согласования воль, выражают баланс интересов управляющих и акционеров, а также интересов отдельных работников.

Санкции корпоративных норм могут носить самостоятельный характер.



Соотношение корпоративных норм с нормами централизованными

Социально-политическая обстановка изменилась настолько, что можно говорить об изменении социального строя. Именно это заставляет перейти от рассмотрения корпоративных норм как восполняющих пробелы в нормативной системе и имеющих дополнительный, субсидиарный характер к признанию за ними самостоятельного регулирующего значения.

В нормативной правовой системе корпоративные нормы должны занимать подобающее им место. Их число не должно быть слишком ограниченным, поскольку «вакуум» в регулировании жизни коллектива все равно чем-то будет заполнен: либо его захлестнет анархия, либо порядок в корпорации будет наводиться «государственной рукой».

Но и чересчур большое число корпоративных норм вряд ли будет полезным. Они призваны отражать волю коллектива, но в то же время не сводить на нет волю индивидов. Корпоративная «заурегулированность» может ограничить свободу действий каждого члена коллектива.

Таким образом, корпоративными нормами должны регулироваться не все отношения, складывающиеся в организации, а лишь те, которые затрагивают основы жизни коллектива (использование финансов, организацию производства, установление условий труда, поощрение работников, порядок применения мер ответственности и т.п.).

Да и в регулировании отношений, входящих в сферу корпоративного права, не всегда нужна жесткость. Наряду с «нормальным» вариантом поведения иногда в корпоративной норме следует предусмотреть вариант альтернативный или исключительный, оговорив условия его применения. В противном случае корпоративные нормы могут оказаться способом диктата, только уже не государственного, а коллективного, подавляющего волю индивидов.

Признание самостоятельного регулирующего значения корпоративных норм вовсе не означает выведение их за рамки понятия «право». Право – это не только система правовых норм, установленных государством. В нормативно-правовую систему органично включаются также корпоративные нормы, как бы образуя свою подсистему.

Корпоративные нормы являются правовыми потому, что они самым тесным образом связаны с нормами общегосударственными. На этот счет можно привести ряд аргументов.

Во-первых, в нормах общего действия предусматривается возможность коллектива регулировать свое поведение самостоятельно. Однако на разных этапах истории Советского государства эта возможность носила неодинаковый характер.

В пору расцвета бюрократического социализма (сталинская эпоха) удельный вес корпоративного регулирования был минимальным. В эпоху застоя возможность принятия корпоративных норм расширилась и стала фиксироваться в законодательных актах в форме предварительного санкционирования или делегирования правотворческих полномочий коллективам предприятий. Сначала правомочия носили очень конкретный характер, например, предприятиям разрешалось самим устанавливать нормы выработки, графики сменности, должностные инструкции. Затем правомочия стали приобретать общий характер. Позволялось, к примеру, самостоятельно решать вопросы премирования, определять условия соревнования и т.п.

В последнее время законодатель перешел к закреплению презумпции компетентности предприятий на издание корпоративных норм. Это означает, что предприятия могут самостоятельно решать не только те вопросы, по которым законодатель сформулировал общие нормы, но и те, которые он оставил без внимания. Следовательно, соотношение централизованных и корпоративных норм стало характеризоваться не подчиненностью, а соподчиненностью.

Во-вторых, в общих нормах определяются направления корпоративного регулирования путем указания на цели, задачи общества, государства, того или иного нормативного акта либо на назначение того или иного вида деятельности.

В-третьих, законодатель указывает и пределы корпоративного регулирования. Например, ограничительное значение имеет и законодательная норма, определяющая запрещенные виды деятельности.

В-четвертых, корпоративные нормы, так же как и нормы общего действия, должны соответствовать природе права, выражающей начала справедливости, принципам права (общим, отраслевым, межотраслевым), составляющим его стержень. Так, принцип демократизма не дает права администрации по собственной воле перевести предприятие из одной формы собственности (государственной) в другую (акционерную). На это ей нужно получить согласие трудового коллектива.

В-пятых, нормы, изданные государством, в определенных случаях определяют и процедуру принятия корпоративных норм. Согласно ст. 103 ГК РФ такие вопросы, как изменение устава АО, его уставного капитала, избрание членов совета директоров, ревизионной комиссии, образование других исполнительных органов, утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, распределение его прибылей и убытков, а также вопрос о реорганизации или ликвидации общества, могут решаться только общим собранием АО.

В-шестых, корпоративные нормы по своему содержанию не должны противоречить нормам общегосударственным. Положение о том, что нормы, имеющие меньшую юридическую силу, не могут противоречить нормам, обладающим более высокой юридической силой, зависящей от местоположения правотворческого органа в иерархии государственных структур, является одной из юридических аксиом. Ее применение при соотнесении корпоративных и централизованных норм является обязательным.

И, наконец, о самом главном, что подтверждает правовую природу корпоративных норм. Корпоративные нормы могут обеспечиваться государственным принуждением.

Специальные правоприменительные органы помогают также ликвидировать ошибки в наложении санкций на основе корпоративных норм, поскольку право обжалования любой из них закреплено законом.

Представляется, что указанные аргументы достаточно убедительно обосновывают правовую природу корпоративных норм.



Принципы создания корпоративных норм

Принципы права – основополагающие идеи, начала, выражающие существо права.

К числу принципов, на которых основано построение корпоративных норм, относятся следующие.

1. Принцип демократизма в формировании корпоративных норм, т.е. наиболее полный учет интересов всех членов коллектива корпорации.

2. Принцип гуманизма, т.е. человеколюбия, уважения достоинства личности, создания всех условий, необходимых для ее нормального существования и развития.

3. Принцип равноправия. Он выражается в том, что все члены корпорации, независимо от национальной, половой, религиозной и иной принадлежности, должностного или иного положения, имеют равные права и в одинаковой мере несут ответственность.

4. Законность, т.е. точное соблюдение общегосударственных норм.

Корпоративные нормы не могут противоречить законодательным, а должны находиться с ними в отношениях подчиненности, если оба вида норм регулируют один и тот же вопрос. Это аксиома.

Принцип законности выражается и в требовании непротиворечивости самих корпоративных актов друг другу. Между ними также должна быть иерархическая субординация в зависимости от юридической силы. Большей юридической силой обладают нормы объединения, затем – предприятия и, наконец, структурных единиц (бригад, отделов). Юридическая сила зависит и от субъекта, принявшего корпоративный акт. Более поздний акт отменяет ранее изданные.

5. Научность, т.е. глубокая и всесторонняя проработка содержания нормативных актов. Научная обоснованность конкретных актов, принимаемых в процессе предпринимательской деятельности, в значительной мере зависит от уровня предприятия.



Корпоративный обычай и корпоративные деловые обыкновения

Формы (источники) корпоративного права – способ закрепления корпоративных правовых норм. Можно выделить следующие основные виды форм корпоративного права: 1) корпоративные обычаи; 2) корпоративные деловые обыкновении; 3) корпоративные прецеденты; 4) корпоративные нормативные акты.

Корпоративный обычай – обычай, применение которого обеспечивается мерами воздействия со стороны корпорации (мерами поощрения или санкциями).

Для обычаев как источников корпоративного права характерны следующие черты.

Во-первых, обычай связан с продолжительным и однообразным соблюдением известных правил, что фактически перерастает в привычку.

Во-вторых, обычаю свойственна массовость исполнения. Его требования человек распространяет не только на других, но и на себя.

В-третьих, обычаи отличаются разумностью, т.е. предлагают вариант поведения, наиболее оптимально соответствующий реальной обстановке.

В-четвертых, обычай почти никогда не противоречит добрым нравам (нормам морали) и государственному порядку (нормам закона).

От обычая как источника корпоративного права нельзя отказываться не только в небольших корпорациях, где он используется в качестве ведущего, но и в крупных объединениях, хотя там сфера его применения уже, да и касается менее значительных вопросов. Обычай как источник корпоративного права имеет немало достоинств. К ним относятся следующие:

1) обычай возникает не «сверху», а «снизу», поэтому его содержание коренится в производственных условиях. Он полнее, нежели другие источники корпоративного права, выражает волю коллектива;

2) обычай отражает те или иные закономерности человеческого существования, особенности коллектива, и поэтому он более объективен, чем корпоративный акт или прецедент, установление которых не обходится без привнесения субъективных моментов. Так, например, привлечение товариществом в качестве наемных работников двух родственников обычно не практикуется, поскольку здесь возникает опасность утраты имущества товарищества по сговору этих двух лиц. Данное подозрение основано на существующей психологической закономерности, касающейся отношения к чужой собственности;

3) обычай воплощается в устной форме и, как всякая устная речь в отличие от письменной, выражается простым языком, имея несложное и доступное строение;

4) обычай отличает большая степень добровольности в исполнении, поскольку он основан на привычке, т.е. как бы на автоматических действиях. Кроме того, добровольность обеспечивается в значительной мере массовостью исполнения, что не оставляет человеку места для критического осмысления обычая (надо дождаться сменщика. Ведь не зря так делают все.);

5) обычай способствует накоплению и передаче ценных крупиц коллективного опыта, предупреждает растрату добытой многими годами коллективной мудрости. В самом деле, разве плох обычай, когда руководитель предприятия поздравляет членов своего коллектива с днем рождения или когда в коллективе отмечаются наиболее значительные праздники, события. Именно этот обычай активно используется в японском менеджменте. И не зря: он способствует сплочению коллектива, а коллектив, где нет раздоров и ссор, где каждый готов помочь другому, лучше справится с любой производственной задачей.

К сожалению, обычай как источник корпоративного права не лишен недостатков. В их числе отметим лишь наиболее существенные:

1) косность, присущая ему в силу его медленного развития, относительная неподвижность, связанная с тем, что он «хранится» в сознании людей, которое меняется очень плавно.

2) обычай нередко является орудием поддержания старых социально-бытовых явлений и исходит из позиции неравенства. Как оценить в связи с этим приглашения на работу, в изобилии публикуемые в газетах и журналах, в которых содержится фраза: «приглашаем на работу мужчин»?;

3) обычай не отличается определенностью, его содержание в известной мере зависит от личных взглядов субъектов, его использующих. В самом деле, сколько ждать сменщика? Пять, десять, пятнадцать минут, а может быть, час?

4) обычай трудно распознать, поскольку он передается из уст в уста и не имеет письменного закрепления.

Итак, когда мы ведем речь об обычае как источнике корпоративного права, то, с одной стороны, тем самым указываем на материал, из которого черпаем знания о корпоративных нормах, а с другой – подразумеваем наличие полномочий у органов управления корпорации соответствующим образом отреагировать: поощрив в случае исполнения обычая либо наказав при его несоблюдении.

Деловые обыкновения – правила поведения, складывающиеся в практической производственной деятельности корпораций и регулирующие повседневную жизнь членов (работников) корпорации.

Иначе деловое обыкновение можно определить как устоявшуюся практику, заведенный порядок дел.

Скажем, во всех авиапредприятиях начало смены связано с проведением разборов, на которых докладываются распоряжения и приказы руководителей, происшедшие ЧП и ставятся задачи на предстоящую смену. Деловым обыкновением следует признать и правило, принятое в фирме, приветствовать позвонившего абонента, называть наименование фирмы, а также должность и фамилию работника, поднявшего трубку.

Деловые обыкновения могут быть закреплены письменно. Так, например, в Правилах учебного распорядка многих высших учебных заведений фиксируется обязанность студентов приветствовать преподавателя стоя.



Корпоративные прецеденты

Корпоративный прецедент – решение, принятое в корпорации и ставшее образцом для разрешения аналогичных дел в будущем.

Прецедентом является такое решение органов управления корпорацией, которое имело место хотя бы один раз, но стало служить примером для последующего поведения в сходной ситуации.

В качестве примера корпоративного прецедента можно привести и решение руководителя корпорации выделить юбиляру определенную сумму денег. Впоследствии это становится правилом, которое соблюдается в отношении всех юбиляров.

Корпоративный прецедент, как любой источник права, имеет и достоинства, и недостатки.

Сначала о достоинствах.

Прецедент – чаще всего результат логики и здравого смысла.

Прецедент, как правило, имеет нравственное значение, хотя и далеко не всегда.

Прецедент способен скорее уловить изменения, происходящие в жизни, и точнее урегулировать ситуацию.

Прецедент имеет документальное выражение (решение общего собрания, совета, правления, приказ руководителя и др.), что в отличие от обычая придает ему достаточную определенность.

Недостатки корпоративного прецедента наводят на мысль о том, что в использовании корпоративного прецедента необходимо соблюдать меру. Укажем на следующие отрицательные черты корпоративного прецедента.

Правило поведения, выраженное в корпоративном прецеденте, формулируется не в общей форме, а лишь применительно к отдельному случаю.

Прецедент не имеет обязательного характера и того авторитета, который свойствен корпоративному акту.

Прецедент содержит опасность допущения произвола.

Одним словом, корпоративный прецедент как источник права игнорировать не стоит, но использовать его надо с большой осторожностью.



Корпоративный нормативный акт как основной источник корпоративного права

Корпоративный нормативный акт – один из основных, наиболее совершенных источников корпоративного права. Корпоративные акты, которыми разрешаются конкретные дела, в отличие от нормативных актов называются корпоративными индивидуальными актами. Корпоративные нормативные акты, наряду с актами законодательными, содержат юридические основания для разрешения индивидуальных дел.

Корпоративные нормативные акты – документы органов управления корпорации, содержащие корпоративные нормы.

Корпоративный акт обладает следующими признаками.

Во-первых, он имеет правотворческий характер, т.е. в нем либо устанавливаются корпоративные нормы, либо изменяются, либо прекращается их действие.

Во-вторых, корпоративный акт должен издаваться органом управления только в пределах своей компетенции, иначе по одному и тому же вопросу в организации будет существовать несколько нормативных решений, между которыми наверняка обнаружится несхожесть, а то и противоречия.

В-третьих, корпоративный акт всегда облекается в документальную форму (решение общего собрания, совета директоров, приказ руководителя и др.). Причем этот документ или документы должны иметь реквизиты (вид корпоративного акта, его наименование, орган управления, его принявший, дата принятия, номер и др.).

В-четвертых, корпоративные акты не должны противоречить Конституции Российской Федерации, законодательству и корпоративным актам, имеющим большую юридическую силу, например приказ руководителя – решению общего собрания.

Помимо корпоративных нормативных актов на предприятии издаются и другие корпоративные акты, не носящие нормативного характера. К ним относятся:

Акты толкования, или интерпретационные акты. Отличие их от корпоративных нормативных актов состоит в том, что они не устанавливают новых норм, а только детализируют, конкретизируют, комментируют нормы, содержащиеся в каком-либо нормативном акте.

Акты реализации прав и обязанностей сторон: договоры (о сотрудничестве, соревновании между структурными подразделениями), приказы руководителя, носящие конкретный характер (вы­дать премию, ценный подарок, предоставить ссуду и т.п.), расписки, векселя и др.

Акты применения, устанавливающие санкции в отношении конкретных лиц (приказ о наложении выговора, об увольнении за прогул и др.).

Виды корпоративных нормативных актов. Их классификацию можно производить по различным основаниям.

По субъектам корпоративные нормативные акты делятся на акты коллективов предприятий, акционеров, наемных работников (акты корпоративных референдумов, акты общих собраний), акты исполнительных органов корпораций (акты советов директоров, правлений, советов предприятий и др.) и, наконец, акты руководителей корпораций, принимаемые в порядке единоначалия.

По отраслевому признаку различаются корпоративные нормативные акты, регулирующие финансовую деятельность (финансовые корпоративные акты), сферу управления (административные корпоративные акты), сферу применения труда (трудовые корпоративные акты), сферу социального обеспечения (пенсионные, жилищные и другие корпоративные акты) и, наконец, имущественную сферу (гражданско-правовые нормативные акты).

Требования, предъявляемые к корпоративным нормативным актам. Чтобы быть действенным регулятором жизни коллектива корпорации, издаваемые в ней корпоративные нормативные акты должны отвечать определенным требованиям. Укажем лишь на некоторые наиболее важные из них.

1. Корпоративные нормативные акты должны отражать объективную реальность.

2. Корпоративные нормативные акты должны иметь определенную структуру, а не представлять собой хаотичный набор нормативных положений.

3. Корпоративные нормативные акты должны быть доступными для понимания всех членов, работников корпорации.

4. Корпоративные акты необходимо снабжать всеми обязательными реквизитами, к которым относятся:

Вид корпоративного акта. Обычно при этом указывается орган, его принявший: общее собрание, совет директоров, правление, руководитель предприятия или структурного подразделения и т.д.

Наименование акта. Наличие данного реквизита оказывает дисциплинирующее воздействие на субъекта, издающего этот акт, тем, что дает возможность более или менее точно определить предмет нормативного регулирования. Допустим, наименование акта «Порядок выплаты дивидендов» не позволяет «растекаться мыслью по древу», «застревать» попутно на других вопросах. Помимо этого, наименование корпоративных актов облегчает процесс их систематизации и обеспечивает удобство их нахождения и использования.

Дата принятия акта. Данный реквизит способствует быстрому нахождению корпоративного акта в случае, когда по одному и тому же вопросу таковых принято несколько.

Подписи должностных лиц. Они играют особую роль при оспаривании корпоративных актов в суде в качестве неправомерных.

Номер акта. Реквизит имеет определенное значение для проведения систематизации корпоративных нормативных актов.



Особенности содержания корпоративных нормативных актов

Документы, в которых излагаются корпоративные нормы, распространяющиеся только на коллектив организации и называемые корпоративными нормативными актами, отличаются, и порой весьма существенно, от нормативных актов, издаваемых государственными органами.

Отметим особенности корпоративных актов, касающиеся их содержания.

Корпоративные акты в абсолютном своем большинстве являются актами регулятивными. Это означает, что элементами корпоративных норм-предписаний выступают обычно гипотеза и диспозиция.

В корпоративных нормах, как правило, отсутствуют собственные предписания, содержащие санкции.

Однако в корпоративных актах мы можем встретить и санкции, устанавливаемые корпорациями, т.е. собственные санкции.

В целом анализ корпоративных актов показывает, что для обеспечения их эффективности чаще пользуются отнюдь не санкциями того или иного рода, а мерами поощрения. Именно наличие множества поощрительных норм отличает корпоративные акты.

Корпоративные акты по сравнению с актами общего действия носят более конкретизированный характер, и в этом следует усмотреть их достоинство.

Однако порой достоинство превращается в недостаток. Речь идет о создании таких корпоративных актов, которые страдают излишней заурегулированностью, чем сковывают работников в проявлении инициативы. Регулирующее значение подобных актов понижается.

Корпоративные акты редко содержат декларативные положения, без которых не может обойтись почти ни один законодательный нормативный акт общего действия.

Среди корпоративных актов встречается множество актов процедурного характера, т.е. актов, регулирующих порядок применения материально-правовой нормы.

Характеризуя корпоративные акты, следует указать еще на одну особенность, им присущую: создатели корпоративных актов в большинстве своем пренебрегают корпоративными актами оперативного характера.



Особенности формы корпоративных нормативных актов

До сих пор речь шла в основном о содержании корпоративных актов. Не менее важное значение имеет и их форма. Здесь также можно отметить свои особенности.

Во-первых, в системе корпоративных актов того или иного предприятия встречается довольно много актов, одновременно закрепляющих и нормы права, и индивидуальные предписания.

Во-вторых, корпоративные акты часто используются в качестве ретрансляторов, т.е. передатчиков норм, издаваемых государственными органами.

В-третьих, обращает на себя внимание тот факт, что во многих случаях корпоративные нормативные акты излишне детализированы.

В-четвертых, нередко нормативные акты принимаются тогда, когда их издание совершенно излишне, неоправданно.

Подобные случаи, вместе взятые, вносят излишнюю заурегулированность в жизнь корпорации, сковывают инициативу работников и в итоге причиняют больше вреда, нежели пользы.

В-пятых, корпоративные акты часто не согласуются друг с другом. Иногда корпоративные акты противоречат друг другу. Нередки случаи их дублирования. Встречаются и акты устаревшие. Все это – результат недооценки оперативных норм, с одной стороны, и пренебрежения работой по систематизации корпоративных актов – с другой.



Систематизация корпоративных нормативных актов

Систематизация корпоративных нормативных актов – приведение изданных на предприятии нормативных актов в единую, согласованную, цельную систему.

Систематизация может проводиться в трех формах: в форме инкорпорации, консолидации и кодификации.

Инкорпорация корпоративных нормативных актов – форма систематизации законодательства, в процессе которой корпоративные нормативные акты объединяются полностью или частично по определенной системе в разного рода сборники.

При инкорпорации в акты вносятся последующие изменения, устраняются устаревшие положения и противоречия, дублирующие предписания.

Нормативный материал располагается по определенной схеме. Для построения такой схемы могут быть выбраны различные критерии.

Если в качестве такового избирается время издания актов, то инкорпорация называется хронологической.

Если критерием является предмет регулирования, то инкорпорацию следует считать предметной (систематической). Систематическая инкорпорация – результат более высокой и сложной работы. Она дает возможность более обстоятельно упорядочить нормативный материал, обеспечить удобство в пользовании корпоративными актами. При систематической инкорпорации нормативный материал делится на множество рубрик, чаще всего эти рубрики группируются по отраслям права.

Работа по инкорпорации корпоративных нормативных актов может выражаться в составлении:

1) подшивок нормативных актов предприятия. Подшивку можно производить как по хронологическому, так и по предметному признакам. На небольших предприятиях, где массив корпоративных актов незначителен, предпочитают использовать хронологическую инкорпорацию;

2) сборников корпоративных актов. Это форма систематизации, требующая не только наличия квалифицированных работников, но и определенных материальных затрат. Могут составляться тематические сборники, например, по вопросам применения труда, по вопросам ведения договорной работы на предприятии, сборник положений о структурных единицах, сборник должностных инструкций и т.д. Сборники могут носить и комплексный характер, т.е. касаться всех видов деятельности. Очень редко сборники корпоративных актов составляются по хронологическому признаку. Как правило, таковые представляют собой лишь первый опыт систематизации нормативных актов предприятия;

3) программ для ввода корпоративных актов в компьютер.

Второй формой систематизации является консолидация.

Консолидация корпоративных нормативных актов – сведение корпоративных нормативных актов по тому или иному вопросу в единый акт.

Ранее действовавшие нормативные акты в этой связи прекращают свое существование.
В результате такой работы получаются укрупненные нормативные документы, объединяющие значительное количество правовых норм корпорации.

Кодификация корпоративных нормативных актов – систематизация корпоративных нормативных актов, в процессе которой происходит переработка действующего законодательства путем подготовки и принятия нового кодификационного акта.

Возможно, именно несогласованность названия и содержания нормативных актов, о которых идет речь, позволила отдельным ученым говорить о том, что на некоторых предприятиях ведется кодификационная работа. Вероятно, здесь желаемое выдается за действительное. Правильнее, на наш взгляд, назвать составление укрупненных нормативных актов на предприятиях квазикодификационной либо в лучшем случае протокодификационной, т.е. предшествующей настоящей кодификации работой. Кодификация корпоративных нормативных актов для большинства корпораций – дело будущего.

Чаще всего на предприятиях консолидированный корпоративный акт в области труда называется «Коллективный договор». В этом случае используется старое название, но в него вкладывается новое содержание. Таким консолидированным актом регулируются не только взаимные обязательства администрации предприятия и коллектива, но и все другие трудовые вопросы.

Иногда Устав корпорации называют ее Кодексом. В принципе Устав – акт учредительного характера, и поэтому в нем весьма схематично излагаются лишь основные вопросы деятельности предприятия. В дальнейшем, как правило, они детально регулируются специальными корпоративными актами (акты об органах управления, о распределении прибыли, о кадрах, о дивидендах, о зарплате и т.д.). Объединение всех этих детализированных норм в один акт – Устав предприятия, в общем, допустимо, но такой вариант едва ли может быть признан наилучшим.
Во-первых, потому что Устав становится большим по объему и не очень удобным в пользовании, а во-вторых, потому что требует частого пересмотра и изменения, поскольку корпоративные нормы очень динамичны. Возможно, именно по этой причине кодификация как вид систематизации используется крайне редко.

Определенное значение для систематизации корпоративных актов имеет справочно-информационная работа. Она проводится на предприятии юридическими отделами, юрисконсультами, а если таковых нет в штате, то работниками, которые назначаются за нее ответственными (обычно работниками отделов кадров) либо ее выполняют по собственной инициативе. В отличие от систематизации, в процессе справочно-информационной работы нормативные акты не подвергаются какой-либо обработке, а остаются такими, какими они были приняты. Внешне это, как правило, выражается в составлении каталогов либо в упорядоченном расположении корпоративных актов в соответствии с рубриками. Часто используется система «вклеек» и т.д. Подготавливаемые в процессе справочно-информационной работы материалы могут быть стадией, предваряющей систематизацию нормативных актов.

В заключение хотелось бы отметить, что деятельность по систематизации корпоративных актов является одним из важных показателей работы предприятия, к какой бы организационно-правовой форме оно ни относилось.



Прямое корпоративное нормотворчество

В процессе создания корпоративных норм участвуют различные субъекты. В зависимости от этого корпоративное нормотворчество можно подразделить на три вида: прямое, представительное и опосредованное.

Прямое (непосредственное) корпоративное нормотворчество – осуществляемая коллективом организации (коллективом персонала, коллективом акционеров) самостоятельная деятельность по созданию корпоративных норм.

Проходить прямое нормотворчество может по-разному. Здесь могут быть использованы по крайней мере три способа принятия корпоративных норм.

1. Принятие корпоративных норм общим собранием коллектива.

Надо отметить, что это довольно сложная форма корпоративного нормотворчества и с организационной, и с юридической, и с финансовой точек зрения.

Именно поэтому закон и практика вышли на путь принятия общими собраниями таких нормативных актов, которые решают принципиальные вопросы, причем они не столь многочисленны: утверждение устава, избрание органов управления корпорации, изменение уставного капитала, утверждение годовых отчетов, принятие решения об акционировании, приватизации государственных предприятий, о социальных льготах, о режиме работы, направлениях использования прибыли и некоторые другие.

2. Созыв конференции коллектива. Конференция – тоже довольно серьезный форум многотысячного коллектива, где для обсуждения собираются делегаты от всех его структурных звеньев. Конференцию коллектива как способ принятия корпоративных норм надо выделить особо, но все же, думается, проблемы, здесь возникающие, сходны с теми, которые приходится решать при проведении общих собраний. Если проанализировать корпоративные акты, принимаемые конференциями коллектива, с точки зрения содержания, то можно также отметить их важность, особую значимость для жизни коллективов корпораций, т.е. то, что свойственно и актам, рассмотренным выше.

3. Проведение референдума. Референдум на предприятии – весьма редкое и неординарное событие, и он почти нигде не становится объектом корпоративного нормативного урегулирования.

4. Опросы работников как основа нормотворчества осуществляются еще реже. В качестве примера можно привести опрос, проведенный на КамАЗе. Работникам этого предприятия предлагалось ответить на вопрос, желают ли они, чтобы КамАЗ стал предприятием акционерным. Большинство из них ответили: «Да». И тогда конференция трудового коллектива утвердила данное решение и ряд других связанных с ним корпоративных актов.



Представительное корпоративное нормотворчество

Совет директоров, совет предприятия, совет трудового коллектива, правление и другие термины используются для наименования представительных органов корпорации, органов, представляющих интересы коллективов (акционеров, работников) предприятия и осуществляющих одновременно контрольные или исполнительно-распорядительные функции.

Какие же вопросы решают представительные органы предприятия?

Компетенцию общего собрания наемных работников (персонала) и совета предприятия порой бывает трудно разделить. Многое зависит от формы собственности. Так, например, на акционерных предприятиях главный вопрос, решаемый общим собранием акционеров, это вопрос об использовании прибыли (капитализировать ее или распределить). Лишь затем совет директоров, в большей мере выполняющий функции контроля за администрацией, обычно решает вопрос о возможном размере дивидендов. Многое зависит от масштабов предприятия: чем оно меньше, тем больше вопросов можно нормативно отработать на общем собрании. Существенную роль играют также субъективные, личные качества членов советов и самих работников (или акционеров). Если коллектив преимущественно состоит из малообразованных, неквалифицированных, пассивных работников, то общее собрание, как правило, малодейственно и совету приходится многое брать на себя в процессе корпоративного нормотворчества.
И наоборот. Вот почему, вероятно, законодатель не пошел по пути жесткой регламентации компетенции общего собрания и совета предприятия. Однако практика свидетельствует о том, что совет директоров предприятия чаще решает вопросы о его структуре, совет предприятия определяет и регулирует формы и условия деятельности на предприятии политических партий, религиозных и других общественных организаций, в его компетенции находится распределение фонда зарплаты и материального поощрения, проведение аттестации, применение единой тарифной сетки при выплате зарплаты и др. Согласимся, что эти вопросы достаточно важны, но, может быть, не столь принципиальны, как те, которые решает общее собрание коллектива предприятия.



Опосредованное корпоративное нормотворчество

Оно является прерогативой исполнительных органов корпорации. Правомочность правления во главе с его председателем или директором (генеральным директором) по изданию корпоративных нормативных актов в самом общем виде фиксируется в Уставе корпорации. Перечень же конкретных вопросов, регулируемых с помощью корпоративных актов, предусмотреть заранее невозможно. Однако практика показывает, что единолично руководителями предприятий решается следующее.

1. Оперативные вопросы, т.е. требующие срочной, незамедлительной реакции, – в противном случае смысл урегулирования теряется, и возможно наступление нежелательных последствий.

2. Специальные вопросы, для разрешения которых требуются специальный опыт и знания.

Иногда встречаются специальные вопросы, которые руководитель предприятия своей волей решить не в состоянии. В таких случаях можно пригласить специалистов (на условиях срочного трудового договора, по трудовому соглашению, по договору подряда и т.д.). Оформляется предложенное специалистами решение нормативным актом, утверждаемым руководителем.

3. Вопросы, не относящиеся к разряду важных, т.е. те, которые допускают разные варианты решения, не влекущие нежелательных последствий, допустим, положение о структурных единицах, должностные инструкции, правила принятия и исполнения решений на предприятии.

Все три группы вопросов объединяет то, что собирать общие собрания или представительные органы и вести дебаты по поводу их решения либо неэффективно, либо нецелесообразно, либо невозможно ввиду дефицита времени.

Каким представляется в будущем соотношение указанных трех форм корпоративного нормотворчества (прямого, представительного, опосредованного)? Думается, чаша весов склонится в сторону принятия нормативных актов администрацией в порядке единоначалия.
Во-первых, потому, что в общей массе предприятий постепенно будет возрастать доля частных в связи с проходящей массовой приватизацией. Во-вторых, производство непрестанно усложняется и для его ведения все чаще требуются специальные знания. В-третьих, увеличивается динамика общественной, производственной жизни и, соответственно, круг вопросов, требующих оперативного разрешения. Но в то же время непреложным остается и такой факт: возрастает сознание работников, и они уже не желают быть «пешками» в производственном процессе, предпочитая вносить свою лепту в управление производством. Вот почему удельный вес вопросов, решаемых с участием работников, не уменьшится, в, скорее всего, тоже будет увеличиваться, правда, не такими быстрыми темпами, как удельный вес нормативных актов, принимаемых на предприятиях единолично.



Социальные функции корпоративного регулирования

Первая из них состоит в гармонизации интересов общества и коллектива.

В общественной системе переплетаются общегосударственные, ведомственные, социально-групповые, производственные, личные и другие интересы. Не секрет, что иногда эти интересы противоречат друг другу.

Так, согласно Закону Российской Федерации от 28 мая 1992 г. «О поставках продукции и товаров для государственных нужд», заказчики, определяемые правительством, заключая государственные контракты, заинтересованы в выполнении поставленных перед ними программ (федеральных, межгосударственных, региональных), а предприятия – в получении прибыли. Поэтому указанный вид общественных отношений должен получить двойное урегулирование: государственное и корпоративное. Централизованно могут определяться порядок разработки государственных программ и государственные нужды, заключения государственных контрактов, устанавливаться права и обязанности сторон, меры стимулирования поставщиков, меры ответственности за невыполнение поставок и т.д. Сама же корпорация может для себя в нормативном порядке определить, какая информация необходима для заключения госконтракта, какие службы корпорации, в какой срок и в какой форме должны выдавать эту информацию, установить порядок обработки полученной информации, упорядочить вопрос о том, какой орган будет принимать на предприятии решение о возможности участия в конкурсе на получение заказа, кто будет представлять интересы предприятия в конкурсе и т.д. Следовательно, в корпоративном акте отражается интерес коллектива: принимать решение о заключении госконтракта только после его детальной, компетентной проработки, просчета всех возможных приобретений и потерь. Изданием одних централизованных нормативных актов снять указанное противоречие интересов не удается. Если на предприятии механизм принятия решения о заключении госконтракта не разработан и не урегулирован корпоративным актом, то не исключено, что решение будет приниматься вслепую, в определенной мере на интуитивной, эмоциональной основе без достаточной информации и, возможно, не всегда в интересах коллектива.

Государство может определить цель, указать возможные направления деятельности, а конкретные пути, средства и методы их достижения пусть выбирают сами организации в соответствии со своими интересами, волей коллективов, юридической формой которой являются корпоративные акты.

Вторая функция корпоративного регулирования состоит в гармонизации интересов коллектива и отдельных его членов, поскольку они также не всегда совпадают.

Создание корпоративных норм чаще зиждется на суммировании интересов всех членов коллектива и позволяет в значительной мере снять противоречия между ними.

В целом же корпоративное регулирование способствует развитию инициативы, предприимчивости коллективов, все более широкому привлечению работников к управлению делами предприятия, расширению их самостоятельности, что ведет к демократизации социальной жизни, и в конечном итоге – к повышению общего уровня свободы в обществе.



Собственно юридические функции корпоративного регулирования

Представляется, что корпоративному регулированию присущи всего лишь четыре функции.

На первое место должна быть поставлена функция первичного регулирования, т.е. самостоятельного, без «подсказки» и «ценных указаний» из центра регулирования вопросов жизни коллектива. Как использовать полученную корпорацией прибыль и в каком порядке осуществлять расчеты с контрагентами (предоплата, либо последующая оплата, либо бартер), какие надбавки ввести к заработной плате работников и др., – все эти вопросы, ранее полностью или частично регулировавшиеся государством, сейчас решаются корпорациями самостоятельно. Количество таковых все время увеличивается.

Второе место по значимости занимает функция детализации, конкретизации законодательных положений. Это имеет место в тех случаях, когда в централизованном порядке регулирование осуществляется в самом общем виде, что не способствует четкому исполнению указаний закона.

В качестве третьей следует указать функцию реализации законодательных предписаний.
В принципе эта функция не является обязательной или крайне необходимой для предприятия. Общегосударственные нормы могут реализовываться без их опосредования в корпоративных актах. Многие предприятия на их основе издают корпоративный акт, чаще всего называемый «Правила» или «Инструкция» о порядке наложения дисциплинарных взысканий, в котором кратно излагают суть этих документов. Ничего нового такими корпоративными актами, как правило, не привносится. Единственным позитивным моментом в подобных случаях является удобство в применении на практике законодательных положений.

И, наконец, корпоративное регулирование может выполнять функцию экспериментальной проверки тех или иных законодательных предположений, проектов. Правда, случаи подобной проверки были немногочисленны и в прошлом, когда государство считало своей обязанностью урегулировать все и вся. Теперь же они стали совсем редкими, поскольку участники корпорации предпочитают не рисковать своим имуществом.

Таковы функции корпоративного регулирования. Следует еще раз отметить, что они носят юридический характер, т.е. направлены на достижение четкого функционирования и дальнейшее совершенствование всей российской правовой системы.



Государство и экономика

Западные экономисты обосновывают возникновение и развитие экономических функций государства и, соответственно, самого государства как экономического субъекта двумя причинами:

— у членов общества всегда существовали общественные потребности социального и экономического плана, которые рынок не способен был удовлетворить;

— само общество никогда не было однородным, и именно государственные структуры, облеченные властью, призваны были сгладить, примирить, ограничить, подчинить во имя общественного равновесия и блага противоречивые интересы различных классов, групп людей.

Государственное регулирование экономики в рыночном хозяйстве – система типовых мер законодательного, исполнительного и контролирующего характера, осуществляемых правомочными государственными учреждениями в целях стабилизации и приспособления существующей социально-экономической системы к изменяющимся условиям.

Дальнейшее развитие промышленности приведет ко все большему усилению государственного вмешательства в экономику. Думается, что это процесс объективный. Можно назвать тому несколько причин.

Во-первых, человечество подошло к такому рубежу, когда его деятельность ставит под угрозу само существование человека: интенсивное и экстенсивное использование природных ресурсов нарушает баланс в естественной среде, что изменяет условия жизни на Земле, делая их непригодными для людей. Экологические проблемы – пожалуй, самые серьезные проблемы, которые порождаются бизнесом, выходят сегодня на первый план. Безудержная эксплуатация природы ведет человечество в пропасть. Государство же обязано предусмотреть и обуздать этот процесс своими установлениями.

Во-вторых, контроль за использованием природных ресурсов под силу только государству. Им же могут быть осуществлены и соответствующие меры: введение льгот за сокращение производства, выдача лицензий и т.п.

В-третьих, государство вынуждено заниматься экономическим прогнозом и заранее принимать меры против дисбаланса в экономических отношениях.

В-четвертых, провозгласив принцип всеобщего равенства, но не имея пока экономических возможностей для его осуществления, государство обязано позаботиться об инвалидах, престарелых, малоимущих, одиноких, больных, малолетних, безработных и т.д.

В-пятых, нужен жесткий контроль за теми его сферами, где со всей очевидностью просматривается угроза безопасности населения.

И наконец, участие в мировом разделении труда, принадлежность к тому или иному блоку, политической ориентации вынуждает государство вводить, скажем, такие меры, как экономические санкции, запрет на экспорт (что влияет на производство), лицензии, пошлины и т.д.

Одним словом, бизнес должен быть регулируемым, и связано это с противоречивыми свойствами, которые ему присущи.



Государственные органы, регулирующие корпоративную деятельность

Административный сектор экономики включает в себя министерства, госкомитеты, агентства, комиссии и тому подобные органы. Рост бюрократии это общемировой процесс, обусловленный тем, что бизнес обретает все большие масштабы. Необходимость управления им, его прогнозирование – главная задача государства в области предпринимательства.

Характер отношений между государством и бизнесом можно определить как партнерство. Партнерские отношения между государством и бизнесом сковывают свободу как одной, так и другой стороны. Корпорации должны быть самостоятельны в своих решениях, но принимать собственные решения с учетом определенных рамок, устанавливаемых государством. Равным образом и государство не может быть абсолютно свободным при принятии решений. Есть сферы и ситуации, в которые его вмешательство недопустимо. Не дело чиновника, например, вмешиваться в изготовление лекарства, его обязанность – проконтролировать безопасность препарата.

Государственное регулирование может быть как положительным фактором, так и отрицательным, замедляющим процесс социального развития, подавляющим интерес производителей к высокоэффективной деятельности.

В России еще не накоплен достаточный опыт поддержки и регулирования предпринимательской деятельности. Правда, в последнее время в системе государственного аппарата создаются соответствующие органы. Так, например, была создана Комиссия по ценным бумагам и фондовым биржам при Правительстве Российской Федерации. Ее цель – создание механизма регулирования фондового рынка. Комиссия призвана стать гарантом защиты интересов акционеров, а также предотвращения злоупотреблений на фондовом рынке. Активизирует свою деятельность в последнее время и Федеральное антимонопольное агентство.



Прямой государственный контроль за корпоративной деятельностью

Одним из основных видов контроля за бизнесом остается пока владение предприятиями и организация их деятельности. Унитарные предприятия доминируют на транспорте, в энергетике, в добывающей промышленности, в сфере информатики, связи, космоса, обороны и т.п.

Другой вид прямого контроля государства за бизнесом – контроль за размещением и строительством предприятий.

Это позволит государству одновременно осуществлять структурную политику, регулировать территориальные пропорции, заботиться о развитии инфраструктуры, о социальной политике и т.д. Другое дело – как, какими методами осуществлять этот контроль: жесткими (выдача лицензий, разрешений на строительство, заключение контрактов со строительными фирмами и т.п.) или мягкими (дача рекомендаций на размещение производств и др.).

Государство может контролировать бизнес и путем финансового участия, а также финансовой помощи.

Прямая обязанность государства – осуществление экологического контроля за корпоративной деятельностью. Он может включать в себя следующие действия: непосредственное осуществление государством мер природоохранительного характера, экономическое стимулирование и поддержка природоохранительной деятельности предприятий частного сектора (выдача субсидий, займов, кредитов на эти цели по пониженным процентам, предоставление налоговых льгот и т.д.), нормативное регулирование природоохранной деятельности (установление экологических нормативов, ограничений, платежей за загрязнение окружающей среды, штрафов за нарушение природоохранного законодательства и др.) и, наконец, практическая реализация этих норм (инспектирование предприятий, наложение штрафных санкций).

Санитарный контроль – контроль за производственной безопасностью труда – один из видов прямого контроля государства за сферой предпринимательства.

В одном ряду с экологическим, санитарным контролем стоит и пожарный надзор, осуществляемый специальным органом, входящим в систему МВД.

Государство контролирует качество продукции, особенно пищевой и медикаментов.

Контроль за качеством продукции лучше осуществляется путем выдачи подтверждающих стандарт свидетельств, лицензий на выполнение того или иного вида деятельности.

Лицензии используются не только во внутренней, но и во внешней торговле. Это – получаемые от государственных органов специальные разрешения на ввоз, вывоз, транзит определенного количества товаров, свободное перемещение которых не допускается. Российская специфика такова, что пока чаще выдаются лицензии на вывоз природных ресурсов.

В качестве одного из видов прямого контроля государства за корпоративной деятельностью можно назвать установление трудового и социального законодательства. В нормах права устанавливаются пределы в использовании рабочей силы: минимальные заработная плата и отпуска, максимальный рабочий день, ограничения на право увольнения работников, обязанность выплаты денежных компенсаций, пособий по случаю нетрудоспособности. В этом же ряду следует отметить и установление квот приема на работу инвалидов, охрану труда женщин, подростков, соблюдение правил техники безопасности.

Антимонопольный контроль – важный аспект прямого государственного регулирования.

Контроль за ценами государство также может взять на себя, но практика регулирования цен ушла в прошлое.

Ответственность перед вкладчиками. Россию не обошла стороной и такая болезнь рыночной экономики, как манипулирование инвестициями. Финансовые пирамиды – это один из способов мошенничества, при котором деньги, полученные от более поздних вкладчиков, используются для выплаты долгов ранним инвесторам. Дело по защите интересов вкладчиков уже сдвинулось с места: принято постановление Правительства о создании соответствующей государственной структуры – Комиссии по защите прав инвесторов на финансовом и фондовом рынках при Президенте Российской Федерации. Однако финансовый механизм защиты пока не отработан. Из вышеназванных направлений, по которым осуществляется прямое государственное регулирование, следует, что государство и бизнес – не противники и тем более не враги, как это может показаться на первый взгляд. Одна из целей государства заключается в том, чтобы способствовать процветанию бизнеса, поскольку от успехов корпораций зависит процветание города, района и страны в целом.

Как видим, прямой контроль государства над корпоративной деятельностью достаточно обширен и оправдан, так как сферы, на которые он распространяется, затрагивают жизненно важные общественные интересы. И именно те страны, где государственный патернализм был выше, осуществили переход к рыночной экономике с гораздо большей легкостью, поскольку там использовались более мощные инструменты.



Косвенное влияние государства на деятельность корпораций

Помимо средств прямого контроля у государства имеется немало таких, которые позволяют ему оказывать на предпринимательскую деятельность косвенное влияние. В их числе, прежде всего, следует назвать налоги.

Прямые налоги, изымаемые из доходов или с имущества, бывают реальными, например налог поземельный, либо личными, например подоходный налог. Косвенные налоги касаются определенных операций и включаются в цену товара, например акцизы, таможенные пошлины и др.

Мощным средством проведения налоговой политики является установление налоговых льгот. Налоговая политика – весьма действенное средство влияния на бизнес.

Государство может регулировать бизнес и посредством влияния на динамику цен и доходов. Так, например, ограничение денежных средств в обороте может привести к снижению цен. Иногда же кредитно-фискальные меры приводят к ограничению спроса. В их числе можно назвать повышение налогов, ограничение государственных закупок, инвестиций и др.

Весьма важное значение имеет регулирование занятости и профессиональной подготовки работников. Здесь государство вправе использовать экономические рычаги, например, взыскивать с предпринимателя плату за каждого освобожденного работника, вставшего на учет на бирже труда, либо, наоборот, выплачивать ему вознаграждение за прием на работу безработных. Государство может определить сеть образовательных учреждений, готовящих специалистов нужных профессий.

Государство может воздействовать на бизнес и путем стимулирования конкурентоспособности предприятий. Здесь следует указать на комплекс правительственных мер, направленных на развитие одной или нескольких отраслей. Это опять-таки налоги, льготы и правительственные закупки, заказы. Один из способов влияния на бизнес – поддержка венчурных (рискованных) фирм. Западные страны не стесняются использовать и протекционистские меры по отношению к своим фирмам, а также осуществлять их защиту от иностранного капитала.

Развитие бизнеса существенно тормозится из-за отсутствия разветвленной инфраструктуры. И государство, желая стимулировать приток капитала в ту или иную местность, часть страны, может постараться устранить это препятствие, развивая энергетику, транспорт, связь, информационное обеспечение в данном регионе.

Одним из способов косвенного влияния государства на бизнес является государственное программирование экономики.

Планирование уже используется во многих странах с рыночной экономикой, но там оно не довлеет над производителями и тем более не является основанием для применения санкций к кому-либо.

Существует и другой метод государственного регулирования: метод прогнозирования и обеспечения бизнеса информацией, полученной путем прогноза. У нас пока еще этот метод на государственном уровне почти не используется.

Перечень способов государственного регулирования корпоративной деятельности этим не исчерпывается. Комбинация прямых и косвенных средств контроля за бизнесом наверняка позволит упорядочить предпринимательскую деятельность, заставит служить ее на благо всему обществу и одновременно создаст климат, выгодный бизнесу, т.е. обеспечит экономический рост, снижение инфляции, процентных ставок и т.п.



Контроль за административными органами

Административные учреждения должны быть подчинены как внутреннему, так и внешнему контролю.

Внутренний контроль – часть структуры государственного органа и практически выражается в том, что высшие должностные лица следят за низшими. Инспекторы и ревизоры вышестоящей организации проверяют работу одноименных нижестоящих. Может практиковаться также отчетность, выборочная проверка, доклады, внутренние ревизии, которые в определенной мере способны предотвратить коррупцию и плохую работу.

Однако больший эффект все же дает внешний контроль. Начинается он с законодательного акта, упорядочивающего деятельность того или иного органа исполнительной власти, где указываются задачи, компетенция, ограничения, подчиненность органа.

Существует и специальный орган, осуществляющий контроль за всеми исполнительными органами, – Контрольное управление при Президенте России. Принять решение о проверке он может как при наличии сообщений, свидетельствующих о злоупотреблениях, непорядке в деятельности того или иного органа, так и по собственному усмотрению.

Одной из форм внешнего контроля за исполнительными органами власти является прокурорский надзор. В Законе о прокуратуре ей прямо предписывается вести так называемый общий надзор, т.е. надзор за исполнением законов со стороны государственных органов, организаций и граждан.

Вероятно, наиболее известная форма внешнего контроля за административными учреждениями – судебный надзор. Если раньше частное лицо или предприятие, фирма, компания, не удовлетворенные решением какого-либо государственного органа или должностного лица, вынуждены были добиваться удовлетворяющего их решения при помощи соответствующей процедуры или жалобы внутри системы, куда входит данное учреждение (обжалование в порядке подчиненности), то сейчас можно сразу попытаться сделать это через суд.



Законодательные средства ограничения корпоративной деятельности

Деятельность корпораций основана на известной степени свободы в решении тех или иных вопросов, имеющих правовое значение. При определенных условиях эта свобода может быть превращена в «сверхсвободу», т.е. свободу чинить произвол и решать вопросы, которые законодатель отдал им на усмотрение, вопреки общему смыслу и назначению права в обществе.

Для того чтобы этого не произошло, законодатель устанавливает пределы корпоративного регулирования.

Пределы корпоративного регулирования – установленные законом рамки, в которых корпорациям предоставляется возможность действовать самостоятельно.

Следует заметить, что границы корпоративного усмотрения, зафиксированные в законе, должны быть объективными, т.е. самостоятельность корпораций должна допускаться в той мере, в какой это требуется самой регулируемой общественной системой. Излишне расширить рамки корпоративного регулирования значит децентрализовать общественную систему настолько, что возникает опасность ее дезорганизации; сузить рамки самостоятельности корпораций означает сознательно и неоправданно проигнорировать возможности регулируемой общественной системы.

Для установления пределов корпоративной деятельности используется множество средств и способов. К ним относятся следующие.

Политические нормы. В основном они содержатся в Конституции, но могут закрепляться и в преамбулах других нормативных актов.

Программные положения. Они не являются принадлежностью только конституционного права, а присущи и другим отраслям, помимо Конституции Российской Федерации содержатся и в других нормативных актах.

Целевые установки. Они концентрируют в себе самые существенные моменты развития общества, государства, определяют стратегию в процессе правового регулирования и очерчивают границы деятельности корпораций.

Задачи общества, государства, закрепленные в том или ином нормативном акте, в отличие от целей определяют тактику в правовом регулировании, как бы детализируют правовые предписания, содержащие цели, приближают их к реальной жизни и устанавливают более четкие ориентиры для корпоративных субъектов.

Правовые принципы определяют требования, обращенные к субъектам корпоративной деятельности, выраженные в обобщенной форме.

Установление пределов осуществления прав. В разных отраслях права эти пределы различны.

Установление способов защиты и самозащиты прав корпораций.

Фиксирование временных границ существования или осуществления прав и обязанностей корпораций.

Установление стандартов.



Социальная ответственность корпораций

Вопрос о социальной ответственности корпораций вовсе не является надуманным. Так в чем же она выражается?

A. По отношению к потребителям. Потребители должны стать основной заботой корпораций. Без потребителей они просто не смогут существовать.

Б. По отношению к поставщикам. Крупные корпорации имеют в качестве поставщиков различные предприятия, но преимущественно мелкие. Все поставщики ожидают от сотрудничества со своими контрагентами справедливых отношений и, конечно, своевременных платежей.

B. По отношению к акционерам. Акционеры вступают с корпорацией в особые отношения, как «поставщики» рискованного капитала. Они предоставляют капитал, необходимый для возникновения корпорации, ее развития и роста.

Г. По отношению к наемным работникам (персоналу). Теперь наемные работники ожидают не только справедливой оплаты своего труда. Их также заботят такие факторы, как равенство возможностей, защита здоровья на рабочем месте, финансовая безопасность, невмешательство в личную жизнь, свобода самовыражения и обеспечение соответствующего качества жизни.

Д. По отношению к местному населению. Корпорации пользуются созданной этими людьми инфраструктурой и тем самым обеспечивают себе высокие прибыли. Вот почему местное население ждет от корпораций непосредственного участия в решении своих проблем: это касается образования, организации транспорта, условий для отдыха, системы здравоохранения, решения проблем окружающей среды и др.

Е. По отношению к обществу в целом. От корпораций ждут посильного участия в решении социальных проблем. В то же время главной обязанностью корпораций является их забота как нанимателя и создателя рабочих мест о собственной экономической жизнеспособности и качестве производимых товаров и услуг.

Одним из инструментов реализации корпорациями социальной ответственности являются корпоративные нормы. К их числу относятся:

— кодекс поведения менеджеров и персонала (этические кодексы);

— нормы и правила, относящиеся к хранению конфиденциальной информации;

— ясные и точные нормы, касающиеся вознаграждения работников за труд, обеспечивающие свободу их самовыражения, равные корпоративные права;

— нормы и правила, касающиеся охраны окружающей среды, обеспечения здоровья и безопасности на рабочем месте;

— установление таких процедур открытия и закрытия производства, его перепрофилирования, которые бы не нарушали права наемных работников и местного населения;

— нормы и правила, предписывающие постоянную заботу о повышении качества производимых товаров, проведение прием­лемой политики ценообразования;

— нормы и правила, определяющие приоритетные направления в проведении благотворительной политики корпорации;

— программы, предусматривающие подготовку и обучение лиц, работающих в корпорации;

— другие.



Юридическая ответственность корпораций за нарушение норм корпоративного права

За какие же нарушения на корпорацию может быть наложена ответственность?

Акционеры могут оспаривать следующие права, предоставленные им нормами корпоративного права:

1) право знакомиться с документацией АО;

2) право на голос;

3) право преимущественной покупки акций;

4) право на получение дивидендов, объявленных АО;

5) право передать (продать, подарить и т.д.) акции и зарегистрировать этот акт путем внесения записи в реестр акционеров;

6) право свободно распоряжаться акциями и опротестовывать действия управляющих, обманным путем вынудивших или склонивших акционера продать или купить акции (например, сделав неверное, вводящее в заблуждение заявление о финансовой ситуации корпорации);

7) другие.

В случае, если имеются доказательства нарушения права акционера, суд может вынести решение об устранении препятствий в осуществлении права, о возложении на корпорацию обязанности по осуществлению определенных действий (например, предоставить акционеру для ознакомления соответствующие документы, выплатить дивиденды, внести запись в реестр акционеров и т.д.). Если в результате нарушения указанных прав акционер понес убытки, то речь должна идти об их возмещении.

Нарушения корпораций в отношении наемных работников касаются чаще всего их трудовых прав:

1) нарушение условий коллективного договора;

2) незаконный перевод на другую работу;

3) незаконное увольнение;

4) невыплата (или неполная выплата) заработной платы;

5) неправомерное наложение мер дисциплинарного воздействия;

6) нарушения правил охраны труда;

7) срыв графика предоставления отпусков;

8) не создание необходимых условий труда;

9) нарушение иных условий трудового договора.

Способы юридического воздействия суда в отношении корпораций в ответ на справедливые требования наемных работников сходны с указанными выше: предписание об устранении препятствий в использовании работниками своих прав; но в подавляю­щем большинстве споров о нарушении трудовых прав речь идет опять-таки о возложении на администрацию корпорации обязанности совершить какие-либо положительные действия, чтобы устранить допущенное нарушение. В определенных случаях одновременно может быть взыскан имущественный вред, который понес работник в результате незаконных действий управляющих корпорацией.



Ответственность директоров и управляющих при нарушении корпоративных норм

Законодательство и устойчивая практика его применения существуют только относительно ответственности руководителей унитарных предприятий. Нарушение ими норм приравнивается к нарушению трудовых обязанностей, за что может последовать дисциплинарная ответственность в виде замечания, выговора, строгого выговора и, наконец, увольнения. Причинение кому-либо ущерба при нарушении норм руководителями унитарных предприятий есть основание для применения к руководителям материальной ответственности, размеры которой ограничены суммой, кратной заработку руководителя, при условии совершения правонарушения по неосторожности. Именно эти правила по аналогии применяются и к управляющим предприятий всех организационно-правовых форм.

Вопросы об ответственности директоров и управляющих за нарушение возложенных на них обязанностей в товариществах и хозяйственных обществах требуют специальной правовой проработки. При этом участников корпораций всегда, прежде всего, интересует вопрос о том, кто будет возмещать убытки, причиненные в результате ошибочной деятельности.

В западных странах по вопросу имущественной ответственности управляющих перед акционерами накоплен значительный опыт.

В России корпоративный строй только начинает развиваться, и поэтому материально-правовые вопросы ответственности управляющих корпораций еще не отработаны. Не отличается филигранностью в этом отношении и новый Уголовный кодекс Российской Федерации. Тщательное ознакомление с ним позволяет выделить следующие составы преступлений, субъектами которых могут быть учредители и управляющие:

1) незаконное предпринимательство (до трех лет лишения свободы):

— деятельность без регистрации;

— деятельность без специального разрешения (лицензии);

— нарушение условий лицензирования;

2) легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных незаконным путем (до четырех лет лишения свободы);

3) принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения (до трех лет лишения свободы);

4) незаконное получение или разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну (до двух лет лишения свободы);

5) злоупотребления при выпуске ценных бумаг (эмиссии) (штраф или исправительные работы):

— внесение недостоверной информации;

— утверждение проспекта эмиссии, содержащего недостоверную информацию;

— утверждение заведомо недостоверных результатов эмиссии;

6) невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте (до пяти лет лишения свободы).

Анализ преступлений в сфере экономической деятельности (гл. 22 УК РФ) показывает, что законодатель стремится защищать в уголовно-правовом порядке, прежде всего централизованные нормы (о налогах, о таможенных пошлинах, о валютных средствах, драгоценных металлах и драгоценных камнях и др.). Защита корпоративных норм, за которыми стоят в общей сложности миллионы людей, еще не стала предметом первостепенного внимания со стороны государства.



Ответственность акционеров, персонала за нарушение корпоративных норм

Акционеры находятся с корпорацией в имущественных отношениях, и, следовательно, речь может идти лишь об их имущественной ответственности.

Прежде всего, акционеры несут ответственность перед корпорацией за неуплату покупной цены акции, которая зависит от договора между корпорацией и акционером. Если по договору о подписке на акции акционер соглашается платить установленную цену или передать корпорации определенное имущество, то корпорация при получении заявления о подписке на паи в акционерном капитале имеет право взыскать цену акции. Если в момент выпуска акций согласованная стоимость акции оплачивается полностью, и акции выпускаются как полностью оплаченные и не обязывающие к дальнейшим платежам, то корпорация не вправе требовать от акционеров уплаты каких-либо дополнительных сумм. Если акция обязывает к дополнительным платежам и требование об уплате этих сумм предъявлено, то акционер несет ответственность перед корпорацией в сумме потребованного от него платежа.

Есть еще один крайний случай, в котором акционеру приходится расплачиваться принадлежащим ему имуществом. Речь идет о ситуации, когда корпорация выплачивает дивиденд, не имея в то время прибыли, за счет которой могут законно выплачиваться дивиденды. В этом случае ликвидационная комиссия может взыскать с акционера или акционеров в интересах кредиторов незаконно выплаченную сумму или ту ее часть, которая необходима для удовлетворения претензий кредиторов. Согласно законодательству, именно претензии кредиторов должны быть удовлетворены в первую очередь.

Наемные работники независимо от того, являются ли они одновременно акционерами или нет, в части невыполнения или ненадлежащего выполнения ими своих трудовых обязанностей, к числу которых относится и обязанность соблюдать корпоративные акты, несут дисциплинарную ответственность, предусмотренную внутренними правилами трудового распорядка или положениями о персонале. Важно только, чтобы нормы, в них содержащиеся, не ухудшали прав работников по сравнению с действующим трудовым законодательством.

Наемными работниками может быть причинен в процессе выполнения ими трудовых обязанностей и материальный ущерб, и тогда на них возлагается материальная ответственность.



Ответственность государственных органов за нарушение корпоративных норм

До 1988 года вопрос об ответственности государственных органов перед предприятиями казался кощунственным, и законодательство, соответственно, его не регулировало. Сейчас же споры между предприятиями и органами управления – явление хоть и не массовое, но отнюдь не редкое.

Спор в сфере управления – конфликт между государственным органом, имеющим властные полномочия в определенной сфере управления, с одной стороны, и корпорацией, считающей, что обязательное для нее предписание этого органа либо незаконно, либо нарушает ее право на самостоятельное волеизъявление.

Обязательные предписания административных органов могут касаться различных сторон деятельности корпораций, в том числе и таких, которые регулируются ею самостоятельно, с помощью корпоративных норм. Это могут быть вопросы, связанные с изъятием земельного участка или отказом в его предоставлении, а также вопросы отказа или уклонения от регистрации корпорации, споры по условиям госконтрактов, ценообразования, применения того или иного технологического метода, нарушающего, по мнению государственного органа, экологические правила выпуска товаров, качество которых в итоге не отвечает установленным требованиям и т.п.

Оспаривание этих актов в порядке подчиненности не оперативно и малоэффективно. Однако административный порядок рассмотрения споров в принципе не отвергается.

В Законе «Об арбитражных судах в Российской Федерации» и в Арбитражном процессуальном кодексе предусмотрено рассмотрение споров в сфере управления. В случае если государственный орган вынес распоряжение, либо незаконное, либо нарушающее охраняемые законом права корпораций, и, в частности, право на их собственное нормотворчество по какому-либо вопросу, то арбитражный суд должен вынести решение о признании акта органа управления недействительным.

Однако во многих случаях акты, признанные недействительными, становятся для корпорации, в адрес которой этот акт вынесен, причиной убытков, и тогда у корпорации появляется право требовать их возмещения со стороны административного органа. Это требование может быть соединено с первым, а может быть предъявлено и отдельно.

Решение суда о признании акта в сфере управления недействительным подлежит немедленному исполнению (п. 7 ст. 201 АПК). Однако это не препятствует его обжалованию в кассационном порядке со стороны государственного органа, поступившего неправомерно.

Наиболее часто встречаются споры с налоговыми органами.

К делам, подведомственным арбитражному суду в сфере управления, относятся споры о возврате из бюджета денежных средств, списанных в виде экономических (финансовых) санкций, а также по другим основаниям государственными налоговыми инспекциями и иными контролирующими органами в бесспорном порядке с нарушением правовых требований, в том числе и установленных корпоративными нормами.

В числе государственных органов, нарушающих положения корпоративных норм, зачастую оказываются органы правоохранительные.

Своими действиями органы милиции могут нанести предприятию ущерб. При нарушении прав корпораций, согласно названным Законам, органы милиции несут перед ними ответственность. Они обязаны восстановить ущемленные права и полностью возместить убытки. Поскольку в вышеуказанных Законах не предусмотрен особый порядок обжалования корпорациями действий органов милиции, следует считать, что они вправе оспаривать действия правоохранительных органов в судебном порядке.

Оглавление
Корпоративное право. Общая часть
ДИДАКТИЧЕСКИЙ ПЛАН
Понятие и признаки корпоративного права
Социальная обусловленность корпоративного права
Предмет корпоративного права
Предпринимательство как основной объект корпоративного права
Корпорации в Древнем мире и в Средние века
Появление корпораций в Голландии
Создание корпораций в Англии
Корпорации во Франции и их особенности
Зарождение корпораций в Германии
Проникновение корпораций на Американский континент
Становление и регулирование корпоративной деятельности в России
Особенности корпораций в современный период
Корпорации в англо-американской системе права
Признаки и особенности корпораций континентальной Европы
Стадии развития корпораций
Правовые особенности учреждения и деятельности хозяйственных товариществ и обществ (кроме акционерных обществ)
Правовое положение производственного кооператива и его членов
Специальная правоспособность государственных и муниципальных унитарных предприятий
Правовые основы организации и деятельности акционерных обществ
Понятие корпоративных норм и их виды
Общие признаки корпоративных норм
Особенные признаки корпоративных норм
Соотношение корпоративных норм с нормами централизованными
Принципы создания корпоративных норм
Корпоративный обычай и корпоративные деловые обыкновения
Корпоративные прецеденты
Корпоративный нормативный акт как основной источник корпоративного права
Особенности содержания корпоративных нормативных актов
Особенности формы корпоративных нормативных актов
Систематизация корпоративных нормативных актов
Прямое корпоративное нормотворчество
Представительное корпоративное нормотворчество
Опосредованное корпоративное нормотворчество
Социальные функции корпоративного регулирования
Собственно юридические функции корпоративного регулирования
Государство и экономика
Государственные органы, регулирующие корпоративную деятельность
Прямой государственный контроль за корпоративной деятельностью
Косвенное влияние государства на деятельность корпораций
Контроль за административными органами
Законодательные средства ограничения корпоративной деятельности
Социальная ответственность корпораций
Юридическая ответственность корпораций за нарушение норм корпоративного права
Ответственность директоров и управляющих при нарушении корпоративных норм
Ответственность акционеров, персонала за нарушение корпоративных норм
Ответственность государственных органов за нарушение корпоративных норм
Все страницы